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刑法中“特別法優(yōu)于一般法”的反思:以包容犯為例

作者:張勇 華東政法大學

摘要:我國刑法分則條文中存在不少特別規(guī)定,突破了刑法總則的一般性規(guī)定,刑法分則中的包容犯立法采取"特別法優(yōu)于一般法"的適用規(guī)則,規(guī)定將某種犯罪包容并發(fā)之罪、以本罪的加重情節(jié)定罪處罰,從而排斥刑法總則中數(shù)罪并罰一般規(guī)定的適用。從實然角度,需要對包容犯的特別法進行體系解釋,使其盡量向數(shù)罪并罰的一般法靠近,同時,以"重法優(yōu)于輕法"適用規(guī)則加以補充,避免出現(xiàn)重罪輕判現(xiàn)象。在包容犯的處斷方式上,原則上以本罪包容并發(fā)之罪,按前一種罪名的加重犯論處;但如果本罪是輕罪,并發(fā)之罪是重罪,則以后罪論處。

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