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關(guān)鍵詞:國有商業(yè)銀行海外并購貸款風(fēng)險管理
構(gòu)建完善海外并購貸款業(yè)務(wù)流程和組織體
(一)規(guī)范業(yè)務(wù)流程
目前,國有商業(yè)銀行應(yīng)加快提升并購貸款的風(fēng)險管理能力和水平。為企業(yè)海外并購提供貸款之前,首先應(yīng)對自身并購貸款風(fēng)險管理能力進(jìn)行評估,建立健全并購貸款風(fēng)險管理制度,完善風(fēng)險管理流程,從并購貸款業(yè)務(wù)的受理、風(fēng)險評估、貸款方法、貸后管理等方面建立一套完善的機(jī)制(見圖1)。
在建立健全并購貸款風(fēng)險管理制度中,銀行應(yīng)在并購方案和融資方式上提出預(yù)警方案,并實施重點跟蹤監(jiān)管;還應(yīng)建立完善的評估系統(tǒng),選擇好貸款品種;并嚴(yán)格執(zhí)行貸款審批制度,強化經(jīng)營風(fēng)險責(zé)任,規(guī)范審批程序。同時,必須把風(fēng)險的補償原則落到實處,貫徹風(fēng)險與收益成正比的原則,使信貸產(chǎn)品的目標(biāo)收益能夠適當(dāng)?shù)胤从澈偷盅a銀行所承擔(dān)的風(fēng)險程度;要有效防范貸款定價中隱含的市場風(fēng)險和道德風(fēng)險,確定合理的貸款定價水平和定價方式。因此,參與企業(yè)并購貸款的國有商業(yè)銀行應(yīng)加強信用等級評定工作,使信貸風(fēng)險量化,并進(jìn)一步做好對并購企業(yè)和目標(biāo)企業(yè)的盡職調(diào)查,重點分析和評估并購后企業(yè)的未來收益及現(xiàn)金流變化,避免向風(fēng)險過大的項目提供貸款。
同時,銀行應(yīng)增強在海外并購貸款法律結(jié)構(gòu)設(shè)計和談判的話語權(quán),加強與國外律師事務(wù)所和會計師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)的合作,實現(xiàn)優(yōu)勢互補,擴(kuò)大信息來源,提高信息質(zhì)量和判斷分析能力;改變銀行僅作為資金提供方的被動角色,積極參與交易法律結(jié)構(gòu)的設(shè)計和談判,并根據(jù)交易結(jié)構(gòu)提出并購貸款結(jié)構(gòu)和擔(dān)保法律結(jié)構(gòu)的安排意見;還應(yīng)關(guān)注并研究并購方提出的并購方案或結(jié)構(gòu)以及擔(dān)保建議,并從貸款風(fēng)險控制角度積極提出自己的意見或建議,而不應(yīng)僅僅關(guān)注貸款安排本身。
(二)培育專業(yè)團(tuán)隊
按照中國銀監(jiān)會的《商業(yè)銀行并購貸款風(fēng)險管理指引》(以下簡稱《指引》)的要求,商業(yè)銀行對于并購貸款在業(yè)務(wù)受理、盡職調(diào)查、風(fēng)險評估、合同簽訂、貸款發(fā)放、貸后管理等主要業(yè)務(wù)環(huán)節(jié),以及內(nèi)控體系中加強專業(yè)化的管理與控制。海外并購貸款是一項高度包含投資銀行業(yè)務(wù)的資金融通活動,需要國有商業(yè)銀行自己擁有一個很強的投資銀行團(tuán)隊。我國國有商業(yè)銀行開展海外并購貸款業(yè)務(wù)少,沒有規(guī)范的模式和規(guī)則,銀行自身缺乏能夠進(jìn)行融資并購貸款業(yè)務(wù)的專業(yè)性人員,因此,應(yīng)盡快組織并購貸款盡職調(diào)查和風(fēng)險評估的專門團(tuán)隊,積極培養(yǎng)具有與其并購貸款業(yè)務(wù)規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的足夠數(shù)量的熟悉海外并購相關(guān)法律、財務(wù)、行業(yè)等知識的專業(yè)人員,他們要對并購企業(yè)的財務(wù)報表有著清醒的預(yù)期,還要對商業(yè)模式有清醒的判斷,有足夠的前瞻性分析。同時,由于并購成敗很大程度上取決于并購后的整合,銀行應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選擇有能力從事長遠(yuǎn)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的企業(yè)與企業(yè)家,并與其建立長期緊密的合作關(guān)系。另外,充分利用金融風(fēng)險管理師資格認(rèn)證制度,加大對金融風(fēng)險管理人才的培養(yǎng)力度。
海外并購業(yè)務(wù)受理與風(fēng)險評估
(一)對并購項目的評估
并購貸款通常以所并購的股權(quán)或資產(chǎn)作為抵押,以收購項目的利潤作為還本付息的資金來源,因此,國有商業(yè)銀行在受理企業(yè)海外并購貸款業(yè)務(wù)的過程中,不僅要考慮并購企業(yè)的信用水平和償債能力,還要對海外被收購企業(yè)的財務(wù)狀況進(jìn)行高層次的分析和把握,了解被并購對象的盈利能力。并購方與目標(biāo)企業(yè)之間的行業(yè)關(guān)聯(lián)問題,直接影響到被并購對象的盈利能力,因此,銀行需要對并購貸款的投向進(jìn)行行業(yè)干預(yù)。
并購貸款應(yīng)優(yōu)先鼓勵同業(yè)并購行為,這是出于專業(yè)化發(fā)展優(yōu)于多元化發(fā)展的戰(zhàn)略考慮。鑒于我國絕大多數(shù)企業(yè)還沒有達(dá)到管理大型多元化企業(yè)集團(tuán)的能力,且世界上也很少有無關(guān)多元化的成功并購案例,在確定并購貸款的優(yōu)先支持對象時,要求并購雙方具有一定的行業(yè)關(guān)聯(lián)度,即同業(yè)并購或行業(yè)上、下游企業(yè)之間的并購均可。在企業(yè)海外并購的過程中,不必完全局限于同業(yè)的狹窄領(lǐng)域,否則無助于實現(xiàn)企業(yè)的完整產(chǎn)業(yè)鏈,不利于企業(yè)做大做強。同時,國有商業(yè)銀行在受理并購貸款時,應(yīng)結(jié)合當(dāng)前經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實際,確定優(yōu)先支持的行業(yè)領(lǐng)域。根據(jù)對國民經(jīng)濟(jì)的拉動力、相關(guān)產(chǎn)業(yè)的關(guān)聯(lián)度、對經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)升級的推動等幾方面因素,優(yōu)先支持能源與基礎(chǔ)設(shè)施等戰(zhàn)略行業(yè)中的企業(yè)并購行為。并購方通過并購能夠獲得研發(fā)能力、關(guān)鍵技術(shù)與工藝、商標(biāo)、特許權(quán)、供應(yīng)及分銷網(wǎng)絡(luò)等戰(zhàn)略性資源以提高其核心競爭能力,國有商業(yè)銀行不去支持財務(wù)性的并購活動。
(二)對防范、化解國家風(fēng)險措施的評估
近幾年的海外擴(kuò)張中,我國企業(yè)遭遇多次因社會敵意、政權(quán)變化、經(jīng)濟(jì)利益和法律沖突等因素導(dǎo)致的國家風(fēng)險。這既有他國對我國社會制度的不理解、對市場經(jīng)濟(jì)不承認(rèn)的原因,也有我國企業(yè)對國際慣例、規(guī)則和他國情況缺乏相應(yīng)的了解等自身原因,國有商業(yè)銀行應(yīng)該對并購企業(yè)防范、化解國家風(fēng)險措施進(jìn)行評估。同時,國有商業(yè)銀行應(yīng)積極與政府有關(guān)部門合作,借鑒1950年和1970年代美國和日本企業(yè)向外擴(kuò)張,實施國際化戰(zhàn)略過程中政府設(shè)立專門保障體系給本國企業(yè)服務(wù)的做法,建立為企業(yè)國際化服務(wù)的政府保障體系,為我國企業(yè)的海外并購和海外投資提供信息、市場協(xié)調(diào)、投資擔(dān)保、信貸協(xié)調(diào)乃至外交協(xié)助等一系列措施,有力支持本國企業(yè)的全球化運作;此外,應(yīng)為并購企業(yè)提供國際經(jīng)營管理的經(jīng)驗和建議,防止因冒犯當(dāng)?shù)匚幕贫群徒?jīng)濟(jì)利益而遭到抵制和報復(fù)。
貸款決策和指導(dǎo)參與
由于海外并購貸款比傳統(tǒng)的貸款品種風(fēng)險要高,結(jié)構(gòu)復(fù)雜。因此,并購貸款都應(yīng)根據(jù)其特點,設(shè)計不同的貸款保證體系,如選擇收購資產(chǎn)的抵押、各主要子公司的股權(quán)的抵押、母公司的擔(dān)保和安慰函、股東貸款和次級貸款的后償、最低財務(wù)比率限制、賬戶的抵押和管理等等條款。在實際操作中,國外商業(yè)銀行決定發(fā)放并購貸款時的做法值得借鑒:一是將并購項目與同行業(yè)的其他并購項目作比較,看該項目的并購定價是否合理,若并購方企業(yè)出價明顯高于行業(yè)平均水平,則銀行對發(fā)放并購貸款應(yīng)相當(dāng)謹(jǐn)慎;二是對被并購企業(yè)的歷史經(jīng)營狀況進(jìn)行詳盡的審查,并對并購?fù)瓿珊笃髽I(yè)的收益狀況、企業(yè)是否能夠產(chǎn)生足夠的現(xiàn)金流進(jìn)行全面的評估,以測算并購貸款發(fā)放的風(fēng)險大小;三是看并購方企業(yè)自有資金比例,即并購杠桿的大小(杠桿收購除外),若并購方企業(yè)并購杠桿比較大,商業(yè)銀行則對發(fā)放并購貸款應(yīng)慎重。
當(dāng)然,在貸款決策過程中,必須最大限度的規(guī)避風(fēng)險,但也要注意保持企業(yè)經(jīng)營的相對穩(wěn)定和自由,給企業(yè)適當(dāng)空間發(fā)展業(yè)務(wù)。否則,如果貸款條款將企業(yè)的自主性完全剝奪,表面上看保證了貸款資產(chǎn)的安全性,但往往適得其反,在此情況下,即便給予并購企業(yè)多種選擇申請豁免,但如果是銀團(tuán)貸款,得到多數(shù)銀行同意會花費很多時間,從而導(dǎo)致并購企業(yè)失去最佳市場機(jī)會,最終危害貸款的安全。
現(xiàn)金支付是我國企業(yè)海外并購中最常見的支付方式和較為穩(wěn)定的支付工具,其并購資金主要來自自有資金、國內(nèi)銀行貸款、國際銀團(tuán)貸款,少數(shù)企業(yè)通過到國際市場發(fā)行債券融資。單一的融資手段加重了企業(yè)的債務(wù)負(fù)擔(dān),形成高負(fù)債率,企業(yè)再融資成本加大,再加上還本付息,企業(yè)面臨較大的財務(wù)壓力。國有商業(yè)銀行在提供貸款支持企業(yè)海外并購的過程中,可以指導(dǎo)并購企業(yè)創(chuàng)新融資支付方式以減緩融資壓力:一是指導(dǎo)并購企業(yè)與國外企業(yè)結(jié)為聯(lián)盟,共同收購。目前,我國企業(yè)的海外并購大多是獨立完成的,這對企業(yè)的融資能力提出了巨大考驗,并要承擔(dān)很大的財務(wù)風(fēng)險。我國企業(yè)可以與海外企業(yè)在業(yè)務(wù)上合作,積累與海外公司從資本到業(yè)務(wù)合作方面的經(jīng)驗,通過結(jié)為戰(zhàn)略聯(lián)盟來共同收購。這種聯(lián)盟方式可以分散了并購資金壓力、減少風(fēng)險。二是利用有形資產(chǎn)進(jìn)行產(chǎn)權(quán)嫁接融資。利用有形資產(chǎn)進(jìn)行產(chǎn)權(quán)嫁接融資是并購公司將自己擁有的機(jī)器設(shè)備、廠房、生產(chǎn)線、部門等嫁接于(投入)目標(biāo)公司,成為目標(biāo)公司的一部分,獲得相應(yīng)的股權(quán)以實現(xiàn)對目標(biāo)公司的控制。產(chǎn)權(quán)嫁接融資利用有形資產(chǎn)作為并購支付手段實現(xiàn)并購,為大型并購融資尤其以小并大的融資提供了新模式,對我國企業(yè)的海外并購尤其具有借鑒意義。
貸后管理與風(fēng)險控制
(一)通過股權(quán)參與加強項目監(jiān)管
在企業(yè)海外并購中,國有商業(yè)銀行在提供大量資金的同時,應(yīng)當(dāng)對信貸資產(chǎn)保持控制影響力,對企業(yè)的運作履行一定的監(jiān)管職能,監(jiān)督與指導(dǎo)企業(yè)的貸款運用和資產(chǎn)運作,以防范風(fēng)險。為了保障債務(wù)安全,銀行還可能通過股權(quán)參與的形式,對并購后公司日常經(jīng)營管理進(jìn)行監(jiān)督,對并購實施持續(xù)的影響。
(二)企業(yè)并購后的整合
兩種企業(yè)文化的融合尚且不易,海外并購中兩種國家民族理念和傳統(tǒng)文化的整合更為困難。企業(yè)文化能否成功融合是我國企業(yè)海外并購成敗與否的關(guān)鍵因素之一,如果沒有企業(yè)內(nèi)部兩種不同文化碰撞和融合的積極應(yīng)對之策,并購就很難擺脫失敗的命運,這大大提高了銀行提供海外并購貸款的成本和風(fēng)險。因此,并購?fù)瓿珊笃髽I(yè)文化差異化的解決方案和風(fēng)險化解措施是國有商業(yè)銀行貸后管理的應(yīng)有之義。
同時,銀行應(yīng)建議企業(yè)重視提升管理層的經(jīng)營理念和能力。一個企業(yè)從國內(nèi)企業(yè)發(fā)展為國際性企業(yè),對管理層的素質(zhì)和能力要求必然提高,實現(xiàn)海外并購的我國企業(yè),往往會“水土不服”。因此,管理者如果不能適應(yīng)國際競爭環(huán)境并適時調(diào)整戰(zhàn)略,挖掘企業(yè)自身優(yōu)勢,必然導(dǎo)致經(jīng)營失敗。同時,海外并購?fù)敲襟w的焦點,并購中的問題很可能被媒體評論曝光乃至放大,企業(yè)管理層也常常需要面臨媒體或資本市場的疑問。因此,國有商業(yè)銀行應(yīng)促進(jìn)管理層提升經(jīng)營管理能力和素質(zhì),適應(yīng)國際慣例和法律市場環(huán)境的變化,提高市場應(yīng)變能力和危機(jī)攻關(guān)能力。
(三)風(fēng)險分散、抑制和規(guī)避
在貸款出現(xiàn)風(fēng)險征兆至風(fēng)險損失實際發(fā)生之前,可根據(jù)預(yù)先獲得的警報信號,采取有力措施抑制和規(guī)避風(fēng)險的惡化。根據(jù)貸后跟蹤調(diào)查制度,銀行應(yīng)定期了解并購后企業(yè)經(jīng)營情況,掌握還款計劃執(zhí)行情況,當(dāng)出現(xiàn)風(fēng)險征兆時,提前收回或部分收回貸款,追加擔(dān)保方、追加資產(chǎn)抵押。同時,銀行還可以與并購企業(yè)協(xié)商,將有相當(dāng)風(fēng)險的貸款轉(zhuǎn)移或置換給與原并購企業(yè)相關(guān)的新借款方,起到降低貸款風(fēng)險的目的,但轉(zhuǎn)移風(fēng)險的同時,要關(guān)注和防范新的借款方可能產(chǎn)生的貸款風(fēng)險。針對并購?fù)瓿珊笃髽I(yè)不能履行還款協(xié)議的任何情況,銀行應(yīng)立即找出原因。在確定貸款本息不能收回時,應(yīng)立即判明原因,制定催收計劃,堅決、策略地進(jìn)行清收;當(dāng)催收均無效時,在有效追索期內(nèi)立即采取法律行動,適時接管、占有抵押物,并通過拍賣抵押物,以此收益彌補銀行呆、壞賬損失,但海外并購的特殊性會直接影響抵押物的有效性及變現(xiàn)能力。
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伴隨著社會經(jīng)濟(jì)和網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的快速發(fā)展，海外代購作為一種新興的購物模式，受到越來越多的人的追捧，但是對于海外代購的性質(zhì)至今仍沒有統(tǒng)一的認(rèn)定。特別是2012年發(fā)生的空姐代購案，將海外代購上升到了刑法的層面。在這個背景下，筆者認(rèn)為應(yīng)盡快明確海外代購的法律性質(zhì)，完善立法。
一、海外代購的概述
代購，顧名思義就是代為購買商品。而隨著互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，海外代購一次應(yīng)運而生。海外代購，即指通過網(wǎng)絡(luò)，為別人購買商品寄回或帶回給國內(nèi)消費者并從中收取報酬的行為。近幾年，消費者對于海外代購這一購物方式越來越熱衷，海外代購行業(yè)也在這一社會背景下快速的發(fā)展壯大。中國的海外代購行業(yè)在2012年的交易規(guī)模接近五百億元，比上一年年增長了約80%，這是中國電子商務(wù)中心最新公布的數(shù)據(jù)。海外代購的市場之所以有如此迅速的發(fā)展，主要有以下幾方面的原因。
首先，國內(nèi)部分產(chǎn)品的質(zhì)量頻頻出現(xiàn)問題，處于安全的考慮，許多消費者通過海外代購的方式，購買相對有保障的進(jìn)口產(chǎn)品。奶粉就是這類產(chǎn)品海外代購產(chǎn)品中比較受關(guān)注的一種，由于頻頻爆出產(chǎn)品質(zhì)量問題，越來越多的國內(nèi)媽媽通過海外代購的方式購買進(jìn)口奶粉。這一原因在一定程度上促進(jìn)了海外代購行業(yè)的發(fā)展。
其次，海外代購商品相對同類產(chǎn)品而言的低廉價格，也是吸引消費者的另一原因。進(jìn)口到國內(nèi)的進(jìn)口商品，因各種稅收項目的各種疊加，商品的價格相對于該商品的本土價格相對較高，。而國內(nèi)的某部分同類產(chǎn)品，也會出現(xiàn)因各種稅收和某些隱含支出導(dǎo)致產(chǎn)品的價格高于海外代購產(chǎn)品的價格。而國外的電子商務(wù)等平臺的發(fā)展相較于國內(nèi)的市場成熟，所以在競爭壓力的作用下，國外本土商品的促銷折扣較多、力度也相對較大，這一情況更加拉大了國內(nèi)市場產(chǎn)品和海外代購產(chǎn)品之間的價格差距，更加促進(jìn)了該行業(yè)的發(fā)展。
最后，國內(nèi)海外代購行業(yè)發(fā)展的另一原因在于，隨著世界的互聯(lián)性，國際品牌深入人心，而品牌的商品銷售具有地區(qū)性的銷售特點。在這種背景下，國內(nèi)的商品購買者為了擁有某些國內(nèi)沒有銷售品牌商品，只能選擇從銷售有這種產(chǎn)品的地區(qū)購買，而海外代購正好滿足了這部分國內(nèi)購買者的消費需求。
在這些因素的共同作業(yè)下，我國的互聯(lián)網(wǎng)海外代購行業(yè)在近幾年得以迅速的發(fā)展壯大。國內(nèi)的海外代購的主體，一種是由私人經(jīng)營的小型網(wǎng)店，一般是根據(jù)消費的指示在海外購買相應(yīng)產(chǎn)品后郵寄給消費者；另一種是電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)平臺的代購，此種代購方式相對于私人代購更具有安全保障，但沒有私人代購靈活。商品的購買者可以通過該網(wǎng)站的網(wǎng)絡(luò)平臺選購固定海外產(chǎn)品，通過網(wǎng)站的渠道購買并郵寄給實際支付貨款的實際消費者。這兩種海外代購形式互相補充，滿足國內(nèi)民眾的購物需求。
二、海外代購的法律性質(zhì)
海外代購行為中，一般涉及到三方主體：實際的銷售者、實際的消費者及代購者。兩個法律關(guān)系，銷售者和代購者之間的民事關(guān)系及消費者與代購者之間的民事關(guān)系。這其中最受關(guān)注的是消費主體與代購者之間的法律關(guān)系，而銷售者與代購者之間的民事關(guān)系明確，不需贅述。筆者認(rèn)為，代購者與消費之間是關(guān)系，我們可以從行為的特點做如下分析。
海外代購中是代購者為消費者提供勞務(wù)服務(wù)。在消費者指定的商品，并郵寄給消費者，從中收取報酬的行為?？梢姶徴呦蛳M者出售的是他的勞動，而非商品，代購者的購買行為是受托處理事務(wù)的表現(xiàn)，而商品的實際購買者是支付貨款的消費者。
海外代購不同于居間和行紀(jì)。居間合同是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提供訂立合同的機(jī)會或者媒介的服務(wù)合同，獲得訂立合同機(jī)會的一方向提供方支付報酬的合同。居間合同的核心是促成合同相對與第三方直接訂立合同。海外代購則是代購者與商品的銷售者之間是買賣關(guān)系，可見海外代購行為與居間行為時存在本質(zhì)區(qū)別的。行紀(jì)合同提供的是一種代為從事貿(mào)易的商業(yè)委托。行紀(jì)合同是典型的商事合同，通常要求行紀(jì)人具有相應(yīng)的營業(yè)資格，而在海外代購的行為中，我國法律并沒有規(guī)定所有的海外代購者都具有相應(yīng)的營業(yè)資格，可見從對主體上的要求看，海外代購行為與行紀(jì)行為不同。海外代購屬于委托合同。委托合同是指，一方在他們的授權(quán)下，代為處理相應(yīng)事務(wù)的民事合同。海外代購就屬于這類。海外代購者按消費者的指示購買產(chǎn)品，也是按指示處理相應(yīng)事項。
海外代購行為具有行為的特點。，是指一人方以他人名義或是以本人的名義，獨立與第三方進(jìn)行民事行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接或者間接歸屬于該方的法律制度。海外代購，就是代購者在消費者的指示下購買相應(yīng)產(chǎn)品，并將產(chǎn)品郵寄給消費者的行為?？梢姶徴叩馁徺I的法律效果間接的歸屬于消費者，符合間接的特征。
2012年發(fā)生的前空姐走私案，使得廣大消費者陷入了一個誤區(qū)，認(rèn)為海外的商品屬于走私商品，海外代購行為屬于走私行為。這種認(rèn)識過于偏頗。不可否認(rèn)有部分海外代購產(chǎn)品屬于走私商品，但是也有部分產(chǎn)品是正常途徑流通到中國境內(nèi)，不屬于走私產(chǎn)品。走私，是指違反我國有關(guān)海關(guān)稅收法律規(guī)定，逃避稅款的或違反國家進(jìn)出口管理規(guī)定的行為。
國內(nèi)流行的海外代購方式有兩種，一種是專營國際代購的電子商務(wù)購物網(wǎng)站，另一種是是私人經(jīng)營的小型的海外代購網(wǎng)店。前一種海外代購的經(jīng)營者專營某一種或某幾種國際品牌，消費者根據(jù)平臺上的展示的商品，根據(jù)自身情況選擇心儀的商品。這種海外代購的方式，主要利用的是商品地域間的價格差異及產(chǎn)品銷售的區(qū)域差異盈利，主要解決的是國內(nèi)市場上產(chǎn)品稀缺的問題。通過這種海外代購的方式購買的商品，是通過正規(guī)的國際郵寄系統(tǒng)進(jìn)行貨物流通的，在通過海關(guān)時已經(jīng)繳納了相關(guān)的海關(guān)稅收，因此不具有走私行為的特點，此種海外代購者的代購行為也就不屬于走私行為。因為這一種類的海外代購商品，在海關(guān)繳納了相應(yīng)的稅款，因稅收的疊加使得商品較之國內(nèi)的同類產(chǎn)品沒有明顯的價格優(yōu)勢。后一種通過私人的海外代購模式，相較于國際代購網(wǎng)站而言就有更大的靈活性，可以根據(jù)消費者的需要代購某一地區(qū)的任何品牌產(chǎn)品。這一類海外代購的經(jīng)營者，主要是空乘一類的人員，他們可以利用工作的便利頻繁往返于國內(nèi)外，可以將消費者代購的商品隨身攜帶，將商品作為自用物品帶入境內(nèi)，進(jìn)而規(guī)避相應(yīng)的稅款。這種代購產(chǎn)品具有較大的價格優(yōu)勢，代購者可以在代購過程中獲得較高的代購利潤。但這類通過規(guī)避稅收方式獲得價格優(yōu)勢的海外代購行為，可見此種海外代購行為違反了《海關(guān)法》關(guān)于繳納進(jìn)口關(guān)稅的相關(guān)的規(guī)定，屬于走私的行為。
綜上所述，只要海外代購的商品在經(jīng)過海關(guān)時按照相關(guān)的法律規(guī)定繳納了相應(yīng)的進(jìn)口關(guān)稅，海外代購行為就不屬于走私行為?？梢妳^(qū)別的關(guān)鍵在于，海外代購商品在通過海關(guān)時是否繳納了相應(yīng)的進(jìn)口關(guān)稅。
三、海外代購的法律風(fēng)險
海外代購涉及到了三方當(dāng)事人和兩個民事關(guān)系，在交易過程中存在著多項法律風(fēng)險，具體的風(fēng)險根據(jù)涉及到的主題和交易環(huán)節(jié)不同而存在不同的風(fēng)險。
首先，從實際購買者——消費者的角度分析，在這一行為的購買過程中，面臨著不同的法律風(fēng)險。其一，在選購代購者這一環(huán)節(jié)，因為海外代購者對于消費者來說是陌生人，因此，代購者的信用對于消費者而言就格外重要。如果選擇不當(dāng)可能使消費者購買到非正品的假冒商品，在選擇代購者的過程中國際化的專業(yè)代購平臺相對于人私人的代購者具有更高的信用，但是也不能得到絕對的保障，并且存在著維權(quán)困難的情況。
其次，消費者向海外代購者支付費用及報酬利用的是網(wǎng)絡(luò)的在線支付平臺，通過這種支付平臺進(jìn)行的交易，存在著金融詐騙的風(fēng)險。
最后，是購買商品后的售后問題。因為作為實際的消費者與實際的銷售者之間是通過代購者聯(lián)系在一起的，并且雙方之間相隔甚遠(yuǎn)，這就使得消費者在產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問題時，申請售后服務(wù)存在問題。例如2012年的日本明治乳業(yè)公司的奶粉召回事件，就提出通過海外代購?fù)緩劫徺I的奶粉不予以退換，可見海外代購的產(chǎn)品在質(zhì)量出現(xiàn)問題時，維權(quán)困難。
論文關(guān)鍵詞 網(wǎng)店走私 網(wǎng)絡(luò)犯罪 法律監(jiān)管
近期，一件“網(wǎng)店走私案”引起了廣泛的關(guān)注。前空姐李某等人在韓國免稅店購買化妝品等物品，多次通過無申報通道攜帶入境，然后在網(wǎng)店上進(jìn)行銷售、牟利，偷逃海關(guān)進(jìn)口環(huán)節(jié)稅100余萬元。北京市二中院依法判決李某等人犯走私罪，判處有期徒刑11年至5年不等。這一案件被報道后，社會各界議論紛紛、觀點不一。許多網(wǎng)民對這一處理結(jié)果表示不理解，認(rèn)為李某的行為是否構(gòu)成走私罪值得商榷，即使依法認(rèn)定有罪，也沒有必要判處11年重刑，可以通過加重罰金的形式予以懲戒。
一、重視“網(wǎng)店走私”中的問題
以上案件雖然算不上什么重特大案件，但卻引發(fā)了如此多的熱議，究其原因是隨著出國旅游的便捷與網(wǎng)絡(luò)購物的發(fā)達(dá)，海外代購、網(wǎng)絡(luò)直銷等商務(wù)模式具有較為廣泛的社會基礎(chǔ)，關(guān)系到廠商、物流、消費者等多個群體的切身利益。因此，李某案件并不是孤立的個案，而是具有一定的代表性和廣泛性，反映出現(xiàn)代商貿(mào)中的一些特點和問題，隱含的是社會利益與個人利益之間的平衡。
實質(zhì)上，此類案件無論數(shù)額多少、情節(jié)輕重，在行為方式上都具有一定的共通之處：一是購貨多采用“以客代買”形式，即以游客攜帶自用貨物的方式，如“螞蟻搬家”將大量的貨物零散闖關(guān)入境；二是銷售主要采取“網(wǎng)店直銷”模式，即通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺實現(xiàn)無店鋪銷售，從而免除相關(guān)的稅收和監(jiān)管環(huán)節(jié)。這兩種形式的結(jié)合，使得“網(wǎng)店走私”成為發(fā)展迅猛的一種營銷模式，許多商家和個人從中獲利和受益，損害的是國家的海關(guān)監(jiān)管和稅收利益，沖擊的是國家的法律制度和市場秩序，更在一定范圍內(nèi)呈現(xiàn)出了一種人人違法、法不責(zé)眾的社會現(xiàn)象，折射出了現(xiàn)有法律制度和司法體制中的漏洞，亟待通過完善法制、細(xì)化規(guī)則予以修補。
二、強化對“以客代買”的控制
海關(guān)總署頒布的2010年第54號公告《關(guān)于進(jìn)境旅客所攜行李物品驗放標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)事宜》規(guī)定：進(jìn)境居民旅客攜帶在境外獲取的個人自用進(jìn)境物品，總值在5000元人民幣以內(nèi)的，海關(guān)予以免稅放行；超出5000元人民幣的，經(jīng)海關(guān)審核確屬自用的，海關(guān)僅對超出部分的個人自用進(jìn)境物品征稅，對不可分割的單件物品，全額征稅。應(yīng)該說該規(guī)定明確具體，具有可操作性，但在實際中卻收效甚微，綜合分析有以下幾方面原因：一是宣傳不到位，許多涉案人反映對此規(guī)定并不明知，一些海關(guān)關(guān)口也缺少明顯的警示標(biāo)識；二是執(zhí)行不嚴(yán)格，許多海關(guān)關(guān)口對于入境人員隨身物品的檢查流于形式，在客觀上更由于人力物力資源有限，無法準(zhǔn)確核實旅客自帶物品的價格和用途；三是無懲罰措施，對于未申報關(guān)稅的違法者缺乏有力制裁，不足以警戒以身試法者；四是不能從根本上防止散客闖關(guān)、“螞蟻搬家”現(xiàn)象，對于人多、貨散、價低等情況無能為力。
根據(jù)統(tǒng)計，2011年僅深圳口岸日均監(jiān)管旅客達(dá)54.4萬人次、客車2.1萬輛次，因此，海關(guān)監(jiān)管的壓力極大，僅把希望寄托在加強關(guān)口檢查這一個環(huán)節(jié)，并不現(xiàn)實。需要抓住源頭。一方面要嚴(yán)格控制和打擊集團(tuán)化的“水軍”，即形成“以客代買”規(guī)?；募瘓F(tuán)，同時加大對廣大旅客的宣傳教育。根據(jù)刑法規(guī)定，走私普通貨物、物品罪，以偷逃稅額5萬元以上為構(gòu)成要件，5萬元以下的處行政處罰；同時，《刑法修正案（八）》對一年內(nèi)曾因走私被給予兩次行政處罰后又走私的情形也認(rèn)定為走私罪，數(shù)額和次數(shù)的雙重規(guī)定有利地震懾抱有僥幸心理偷逃關(guān)稅的代購商。另一方面著重對重點商品的監(jiān)管，集中審查高檔化妝品、電子產(chǎn)品、名牌箱包等高價值物品，嚴(yán)格控制此類物品的入境，維護(hù)國內(nèi)市場穩(wěn)定和合理價格。
三、加大對“海外代購”的限制
“以客代買”僅是多種“海外代購”形式中的一種。隨著經(jīng)濟(jì)全球化和市場一體化的推進(jìn)，為滿足各種消費需求，網(wǎng)上代購已經(jīng)越來越普遍。僅在淘寶網(wǎng)上，就有超過10萬家店鋪可“代購”境外商品，涉及各種門類。雖然，國內(nèi)消費者代購的商品一般屬于小批量、零散的商品，是一種跨國小額貿(mào)易，但是每年的貿(mào)易額達(dá)到100億美元左右。正是這些跨國小額貿(mào)易的消費需求造成了網(wǎng)上代購繁榮?！昂Ｍ獯彙边M(jìn)貨渠道有三：第一，通過正常的渠道運輸，此途徑需要繳納各種稅費，屬于合法貿(mào)易；第二，通過私人包裹郵寄；第三，個人通關(guān)帶貨，即“以客代買”，后二種形式就可能涉及到違法問題。海關(guān)總署2010年第43號公告，取消對個人郵遞物品500元人民幣的免稅額，并且對郵遞進(jìn)境物品應(yīng)繳進(jìn)口稅超過50元人民幣的一律按商品價值全額征稅。這從一定程度上縮減了通過郵寄方式走私物品入境的意愿和渠道。
海關(guān)的設(shè)立與關(guān)稅的征收，不僅是為了積累社會財富、合理分配收入，且更重要的是穩(wěn)定國內(nèi)商品市場、保護(hù)自主產(chǎn)業(yè)，維護(hù)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，從根本上有利于國家、社會和個人。而經(jīng)營者為了能夠賤買貴賣賺取更多的利潤，會極盡所能逃避稅收和監(jiān)管，消費者也為了能夠以較低價格購買到心儀的商品，助長了走私行為。實際上，非法的代購行為不只是損及國家的稅收收入，而更深層次造成對一個國家自主品牌、市場秩序、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的沖擊。因此把好進(jìn)口關(guān)，不僅是打擊直接的走私行為，對于“海外代購”這一新興的商貿(mào)形式也要合理控制，使其在合法的范圍內(nèi)健康的發(fā)展。同時還需密切關(guān)注各種新的代購形式，防止某些人通過其他非法手段進(jìn)行走私活動。
四、嚴(yán)格對“網(wǎng)店直銷”的監(jiān)管
【Abstract】This paper analyzes the advantages and disadvantages of cross-border platform model from the consumer's point of view and the relationship between consumer trust and cross-border e-commerce platform，combs the domestic and foreign scholars’ opinions on the impact factors of online shopping consumer trust and the influence of consumer trust on online shopping behavior，summarizes the research status of the performance problems in the rapid development of cross-border e-commerce in recent years，and points out the necessity and reference value of the research.
【關(guān)鍵詞】述評；消費者信任；跨境平臺；績效；實證方法
【Keywords】review；consumer trust； cross-border platform； performance； empirical method
【中圖分類號】F713.3 【文獻(xiàn)標(biāo)志碼】A 【文章編號】1673-1069（2017）04-0037-02
1 引言
近幾年，跨境電子商務(wù)平臺發(fā)展迅速，除了國家推廣建立的跨境自貿(mào)區(qū)官方平臺，還有很多海外直郵平臺，以及電商網(wǎng)站的海外購平臺和個人代購網(wǎng)店等。目前消費者主要通過五種跨境平臺進(jìn)行購物，企業(yè)自營的 B2C平臺、第三方B2C平臺和跨境C2C平臺、個人淘寶平臺以及海外購物平臺。
尼爾森2015的海淘數(shù)據(jù)表明，消費者特別是年輕媽媽們購買進(jìn)口商品特別是嬰幼兒用品時，不僅僅考慮價格問題，更看重商品是否為正品真品是否海外原裝品；這也是現(xiàn)目前海淘品價格差別巨大的原因，很多情況下，個人海外代購雖然價格高，但還是有很多人會選擇直接個人代購郵寄，購買海外商品時，對商家是否信任在很大程度上對他們的購買行為影響很大。對海淘商家如何取得客戶的信任，留住回頭客，增加用戶粘性，進(jìn)行精細(xì)化經(jīng)營，是持久發(fā)展的保障。
2 關(guān)于網(wǎng)絡(luò)交易信任的研究述評
消費者信任是消費者購買行為的一個重要因素，國內(nèi)外很多學(xué)者自20世紀(jì)90年代中期以來，就對其影響因素進(jìn)行了研究。研究主要集中在網(wǎng)站和消費者自身方面。在電子商務(wù)環(huán)境下，信任的主體是在線消費者，信任的客體是在線商家，研究的是在線消費者對在線商家的信任。
Horppu等（2008）以及Deng（2010）的研究發(fā)現(xiàn)信任和滿意度都對消費者忠誠度有正向影響。Palvia（2009）實證研究信任在電子商務(wù)中的作用，他認(rèn)為信任正向影響購買意愿。（姚公安，2010）認(rèn)為消費者體驗是影響消費者網(wǎng)購信任的重要變量。馬欽海（2012）以國內(nèi)的樣本通過實證分析也驗證了初始信任對購買意愿具有顯著的正向影響。在消費者體驗和消費者信任之間的關(guān)系研究方面，chaudhuri（2001）認(rèn)為網(wǎng)站體驗中的價值之一就是來自體驗所產(chǎn)生的信任，賀愛忠（2010）認(rèn)為網(wǎng)站使用者在體驗過網(wǎng)站之后，可能產(chǎn)生兩種心理反應(yīng)：一種是對網(wǎng)站的情感，另一種是對網(wǎng)站的信任。
3 國內(nèi)外關(guān)于跨境電子商務(wù)模式和績效的研究述評
Martens等人在對消費者數(shù)據(jù)進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上，從成本優(yōu)勢、在線支付、物流模式等方面說明了跨境電子商務(wù)發(fā)展的原因。Ong（2013）認(rèn)為相比于傳統(tǒng)貿(mào)易，跨境電子商務(wù)由于其虛擬性，會導(dǎo)致交易主體存在信息嚴(yán)重不對稱的情況，交易主體在貿(mào)易過程中更容易產(chǎn)生失信行為。國內(nèi)對跨境電商的研究主要是對其發(fā)展中的問題和對策的研究，有少量文獻(xiàn)針對跨境電商模式分析和選擇進(jìn)行研究，穆承剛（2014）、樊曉云（2015）等對我國跨境電商平臺模式進(jìn)行了比較分析。對跨境電子商務(wù)實證研究方面，楊堅爭（2014）用因子分析法，利用spass19.0軟件，對選取的外貿(mào)企業(yè)調(diào)查數(shù)據(jù)進(jìn)行因子分析處理。得出影響跨境電子商務(wù)使用第三方平臺效果的因子組成及因子影響程度次序。歸納出5個對跨境電子商務(wù)發(fā)展有重要影響的指標(biāo)。
關(guān)于電子商務(wù)績效問題，國內(nèi)外從2000年就開始研究了。從查閱大量文獻(xiàn)來看，其績效分析的范圍和對象在不斷擴(kuò)大和量化，研究的方法多通過實證調(diào)研，數(shù)據(jù)的獲取上多采用問卷結(jié)合電話訪談，現(xiàn)場訪談的方式。模型上大部分學(xué)者主要是基于比較傳統(tǒng)的探索性因子分析、相關(guān)分析和回歸分析進(jìn)行績效指標(biāo)的關(guān)聯(lián)分析以及績效評價，逐漸采用更為優(yōu)化的結(jié)構(gòu)方程模型。
目前關(guān)于消費者信任的理論研究較多，有很多關(guān)于電子商務(wù)信任影響因素的研究，而針對跨境電子商務(wù)消費者信任的影響因素和實證研究較少，關(guān)于跨境方式的研究多從商家和價值鏈角度比較各模式優(yōu)劣，較少文獻(xiàn)從消費者體驗角度分析模式的優(yōu)劣?？缇畴娮由虅?wù)平臺和傳統(tǒng)平臺的目標(biāo)客戶有所不同，消費者更加追求產(chǎn)品的品質(zhì)，以及正品保障，對跨境平臺購物的消費者和商家的調(diào)查分析，將消費者信任與跨境電子商務(wù)模式績效的相互關(guān)系進(jìn)行結(jié)合分析，可以找出不同平臺模式下影響消費者購買的有利和不利因子。
4 跨境網(wǎng)購研究模式簡析
跨境子商務(wù)平臺發(fā)展迅速，如保稅進(jìn)口平臺（跨境通、跨境購等），海外直郵平臺（海豚村），和海外轉(zhuǎn)運模式（如海外亞馬遜），淘寶店個人代購平臺、企業(yè)自建跨境平臺（e-萬家等）等。目前跨境平臺消費者經(jīng)常購買的產(chǎn)品主要有母嬰用品、護(hù)膚品、數(shù)碼等產(chǎn)品。首先選暢銷的產(chǎn)品作為切入點，研究消費者對不同小額進(jìn)口跨境平臺的認(rèn)可，信任和接受程度。研究的關(guān)注點是這些平臺上消費者的信任影響因素，這些因素對消費者購買的影響程度，以及對不同跨境平臺的產(chǎn)品銷售量的影響程度，具體需要研究的對象要素如圖1所示：
5 結(jié)論
如何建立和維系持久的信任，保持客戶忠誠，促進(jìn)電子商務(wù)交易，提高績效，是學(xué)術(shù)界和業(yè)界關(guān)注的一個重要內(nèi)容，分析不同的跨境購物模式對消費者購買欲望的具體影響因素，進(jìn)而為跨境電商獲得消費者信任，爭取更多客戶，增加購買量，找出需要改進(jìn)的因素，提出有針對性的策略。實證研究可以看到平臺銷售績效與消費者信任的影響因素的關(guān)系，哪些要素影響消費者購買，影響的程度如何，得出的結(jié)果可以指導(dǎo)跨境進(jìn)口商家了解消費者的需求，提高消費者信任度，進(jìn)而提高消費者的購買欲望。
研究跨境網(wǎng)購模式績效和消費者信任關(guān)系，可以幫助海淘商家了解消費者的需求和影響消費者信任的因素，克服“海淘”、“海代”所出現(xiàn)的各種不足、弊端，結(jié)合自身優(yōu)勢吸引特定消費人群、提高消費者體驗。對商家如何在多元化跨境進(jìn)口平臺模式中提高消費者信任，培養(yǎng)客戶忠誠度，有一定的指導(dǎo)意義，幫助平臺在海淘市場中獲得更長遠(yuǎn)的競爭力。
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論文摘要 近些年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)的不斷發(fā)展以及人們購買力的不斷增強，網(wǎng)絡(luò)跨境代購逐漸走進(jìn)人們的視野并成為人們?nèi)粘ＯM的重要途徑。但是由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性，在跨境代購中消費者的權(quán)益有可能遭致?lián)p害。因此，本文旨在通過分析網(wǎng)絡(luò)跨境代購的法律性質(zhì)，提出消費者在代購業(yè)務(wù)中可能面臨的法律風(fēng)險，并針對這些風(fēng)險提出相應(yīng)的解決途徑。
論文關(guān)鍵詞 網(wǎng)絡(luò)跨境 代購 間接委托 法律風(fēng)險
2010年9月22日，雅培公司發(fā)表公告稱，位于密歇根州的雅培奶粉工廠發(fā)現(xiàn)了一種常見甲蟲，經(jīng)綜合評估后，公司決議召回多批次的嬰兒奶粉。雅培奶粉的全球召回事件，攪亂了如火如荼的代購市場。由此可見，消費者在網(wǎng)絡(luò)跨境代購業(yè)務(wù)中謀求日常生活方便的同時，也會遇到多種問題，甚至損害自身利益。為了更好地維護(hù)消費者的合法權(quán)益，促進(jìn)代購業(yè)務(wù)的不斷發(fā)展，其核心在于限制代購商的不當(dāng)行為，進(jìn)而消除消費者面臨的法律風(fēng)險。
一、網(wǎng)絡(luò)跨境代購概述
網(wǎng)絡(luò)跨境代購是指國內(nèi)消費者通過互聯(lián)網(wǎng)的電子商務(wù)平臺，從代購經(jīng)營者處購買外國商品的行為，其形式又可劃分為有現(xiàn)貨的商品代購以及按消費者指示的代購。網(wǎng)絡(luò)跨境代購業(yè)務(wù)是近年來發(fā)展起來的新興產(chǎn)業(yè)，它起源于互聯(lián)網(wǎng)電子商務(wù)的迅速發(fā)展以及人們?nèi)找嬖鲩L的消費意識。
需要特別指出的是，本文討論的網(wǎng)絡(luò)跨境代購和電子商務(wù)、跨境網(wǎng)購既有相似性但又存在本質(zhì)區(qū)別。電子商務(wù)是指以互聯(lián)網(wǎng)為基礎(chǔ)、以其他信息技術(shù)為輔的交易活動，即商品或服務(wù)的買賣?？缇尘W(wǎng)購涉及兩方主體，經(jīng)營者直接將商品通過境外網(wǎng)站出賣給消費者。而網(wǎng)絡(luò)跨境代購則轉(zhuǎn)變?yōu)橐环N三方（買方、代購商以及賣方）行為，即消費者通過代購商間接購買實際銷售者出售的商品。由此可見，電子商務(wù)是跨境網(wǎng)購和網(wǎng)絡(luò)跨境代購的上位概念，而跨境網(wǎng)購和網(wǎng)絡(luò)跨境代購最大的區(qū)別在于參與主體的不同。
網(wǎng)絡(luò)跨境代購除具有網(wǎng)絡(luò)購物的一般特征外，還具有以下三個特征：一是主體的跨國性，網(wǎng)絡(luò)跨境代購中實際銷售商一般在境外，而代購商則可能在境外或境內(nèi)；二是合同的多重性，網(wǎng)絡(luò)跨境代購涉及三方主體，包括兩種法律關(guān)系；三是代購業(yè)務(wù)的便捷、高效，跨境代購能方便無法去海外的消費者按照自己的意愿實現(xiàn)購買行為。
二、網(wǎng)絡(luò)跨境代購的法律性質(zhì)
正如上文所述，網(wǎng)絡(luò)跨境代購存在兩種形式：有現(xiàn)貨的商品代購以及按消費者指示的代購。有現(xiàn)貨的商品代購是指商家詳細(xì)羅列出所供商品信息，由買家任意選擇并達(dá)成交易合意的行為。此種形式下，代購經(jīng)營者與消費者間的法律關(guān)系是典型的買賣合同關(guān)系。而代購經(jīng)營者按照消費者的指示購買所需商品，涉及到三方當(dāng)事人，即商品的實際運營者、代購經(jīng)營者、消費者。其中前兩者的法律關(guān)系屬于買賣合同關(guān)系，而后兩者的法律關(guān)系是整個跨境代購的核心，需要具體分析。
按照消費者指示的代購，其運作模式是代購經(jīng)營者在得到消費者的咨詢并最終確定所需的代購商品后，消費者先行在電子商務(wù)平臺支付價款或定金，再由代購商從境外采購或其他途徑購買所需商品，并郵寄給消費者。代購商以自己的名義為消費者采購商品，與實際銷售者達(dá)成購買商品的合意，該購買行為最終對自身發(fā)生效力，符合間接的法律特征。代購商與最終消費者之間是間接委托合同關(guān)系，該委托合同亦是上述間接權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)關(guān)系，即代購商作為受托人以自己的名義購買商品，其效果直接歸屬于其本人、間接歸屬于作為委托人的最終消費者 。
按照消費者指示的代購不同于居間和行紀(jì)合同。居間合同的核心是促成當(dāng)事人與第三方直接訂立合同。按照消費者指示的代購則是代購商與實際銷售者之間的買賣關(guān)系，因而這一類型的代購與居間行為是存在本質(zhì)區(qū)別的。行紀(jì)合同通常要求行紀(jì)人具有相應(yīng)的經(jīng)營資格，而按照消費者指示的代購行為，我國的法律并不要求所有的代購商具備相應(yīng)經(jīng)營資格。 可見從對主體的構(gòu)成要件看，這一代購類型也不屬于行紀(jì)合同。
三、網(wǎng)絡(luò)跨境代購中消費者權(quán)益保護(hù)存在的法律風(fēng)險
（一）代購商任意解除合同，侵犯消費者的公平交易權(quán)
按照消費者指示的代購，代購商與消費者之間的法律關(guān)系是間接委托合同關(guān)系。我國《合同法》第410條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。無現(xiàn)貨代購商品諸多的不確定因素（例如代購商能否及時購買到代購商品、匯率差、商品價格浮動）都會驅(qū)使代購商行使任意解除權(quán)。在沒有事先告知甚至沒有經(jīng)過消費者同意的前提下擅自取消交易，是一種違約行為，侵犯了消費者的公平交易權(quán)。這樣的行為也侵害了消費者的信賴?yán)嬉约跋碛械暮戏?quán)益。
（二）未成年消費者訂立網(wǎng)絡(luò)跨境代購合同效力的瑕疵
根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同的有效要件之一是應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。隨著互聯(lián)網(wǎng)的不斷普及，越來越多的未成年已經(jīng)加入到網(wǎng)絡(luò)交易平臺的行列，成為網(wǎng)絡(luò)代購消費的權(quán)益者。但因網(wǎng)絡(luò)跨境代購業(yè)務(wù)需要借助電子商務(wù)網(wǎng)站，因而互聯(lián)網(wǎng)的虛擬性會導(dǎo)致交易雙方不知對方的具體情況，代購經(jīng)營者無從判斷交易的消費者是否具有購買代購商品的能力。
根據(jù)年齡和智力狀況的不同，未成年人的民事行為存在以下三種情況：完全締約能力、不完全締約能力以及沒有締約能力。因為未成年人在代購行為中締約能力的不完全，導(dǎo)致購買代購商品的行為存在瑕疵。若將上述行為一概視為無效行為，則會損害代購經(jīng)營者的權(quán)益。但若完全忽視法律對于行為能力的規(guī)定，則不利于保護(hù)未成年的合法權(quán)益。因此，平衡網(wǎng)絡(luò)跨境代購的交易安全以及保障未成年人利益間的沖突，是網(wǎng)絡(luò)跨境代購業(yè)務(wù)不斷發(fā)展的重中之重。
（三）網(wǎng)絡(luò)跨境代購合同格式條款內(nèi)容顯失公平
查看代購網(wǎng)站頁面，代購商往往將店鋪頁面中不公平的格式條款置于合同的尾部，或是以小字呈現(xiàn)，或語言存在歧義、不易理解等，目的是不易引起消費者注意。合同中大量充斥著經(jīng)營者不合理分配交易風(fēng)險、單方面縮短甚至剝奪法定的瑕疵擔(dān)保期限、減輕或者免除自身責(zé)任，限制或剝奪相對人的權(quán)利或加重相對人的責(zé)任等，例如“本店售出，概不退換”“本產(chǎn)品質(zhì)量保證，不接受中差評”等等。經(jīng)營者利用其優(yōu)勢地位使消費者被動地接受格式條款，達(dá)成交易合意。但消費者真正需注意的事項，如商品可能存在的瑕疵、履行拖后遲延以及交易風(fēng)險的承擔(dān)等方面卻只字未提。這種格式條款直接導(dǎo)致雙方地位的不平等，加重消費者的責(zé)任，使消費者承擔(dān)更大的法律風(fēng)險。 四、完善網(wǎng)絡(luò)跨境代購中消費者權(quán)益保護(hù)的措施
（一）限制代購商的任意解除權(quán)
我國《合同法》第410條規(guī)定：“委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。”委托合同有無償和有償之分。在無償委托合同中，是以雙方當(dāng)事人的信賴為基礎(chǔ)，一旦信任破壞，則雙方當(dāng)事人都可以隨時解除合同。不過，這不能意味著對所有的有償委托合同的解除加以限制，而是應(yīng)該考慮具體的委托合同的情況，遵循誠信原則和公平原則來限制隨時解除權(quán)的行使。
網(wǎng)絡(luò)跨境代購業(yè)務(wù)，都是消費者事先支付給代購商定金或價款，再由代購商履行委托事項。因此，這種委托行為應(yīng)是有償?shù)摹４徑?jīng)營者雖然有權(quán)行使任意解除權(quán)，但這種權(quán)利不能濫用，要具體區(qū)分行使的前提條件。若代購商基于正當(dāng)?shù)氖掠?，事先告知消費者不能履行代購職責(zé)并經(jīng)過消費者的同意，則解除權(quán)的行使是合法的。若代購商沒有正當(dāng)理由（如代購商品缺貨，擅自取消交易；代購商品價格浮動較大，不愿繼續(xù)履行等），任意解除委托，做出不利消費者的行為，那么應(yīng)當(dāng)按照惡意違約，令其承擔(dān)損害賠償責(zé)任。除了應(yīng)當(dāng)返回消費者預(yù)先支付的價款，還應(yīng)賠償消費者因延遲購買商品多支付的金額。
（二）明晰未成年消費者訂立網(wǎng)絡(luò)跨境代購合同的有效性
未成年在電子商務(wù)平臺購買代購商品的行為，并非完全有效、完全無效或效力待定，應(yīng)具體情況具體分析。若限制行為能力人依其身份、年齡、必需的日常生活用品的購買行為（如利用自己的零花錢購買學(xué)習(xí)軟件）則是有效的；若限制行為能力人就其所有的零花錢購買的大件物品（如利用自己的零花錢購買電腦），在征得法定人事先同意或事后追認(rèn)后，則可以被認(rèn)為是有效的。
若未成年人的購買行為超過上述范圍，如欺騙代購商使其相信購買者具有完全行為能力或征得本人父母的同意，那么在這種情況下，應(yīng)對經(jīng)營者的現(xiàn)狀進(jìn)行考查和評估，使經(jīng)營者的合法利益與未成年人應(yīng)享受的權(quán)益實現(xiàn)共贏。若一味判定欺騙購買行為是無效的，則可能導(dǎo)致經(jīng)營者由于不愿承擔(dān)法律風(fēng)險而放棄本次代購交易，影響到代購商的經(jīng)濟(jì)利益。因此，可以將上述行為認(rèn)定是有效的。但是基于未成年人認(rèn)知能力的限制，代購商應(yīng)當(dāng)誠信報價，由未成年消費者支出合理對價。
（三）完善網(wǎng)絡(luò)跨境代購合同中格式條款的規(guī)定
我國《合同法》第39條第1款規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并且采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明?！?/p>
大多數(shù)代購商沒有履行注意和解釋說明的義務(wù)，在條款中故意規(guī)避自身的責(zé)任，加強對方的責(zé)任。我國合同法只規(guī)定了訂立格式條款一方解釋說明的義務(wù)，但并未具體說明違反該義務(wù)的法律后果。因此，筆者認(rèn)為在經(jīng)營者未履行自身義務(wù)時，若未經(jīng)消費者同意，應(yīng)視該條款無效，消費者可不承擔(dān)格式條款所規(guī)定的法律責(zé)任。
另外，格式條款語言冗雜，內(nèi)容模糊不清，我們也需進(jìn)一步加強規(guī)范。首先，合同格式條款應(yīng)當(dāng)用規(guī)范、明確、簡潔的言語表達(dá)方式進(jìn)行表述，能夠使消費者清晰、準(zhǔn)確地注意并了解合同條款的含義；其次，該條款內(nèi)容需要滿足當(dāng)事人交易時的真實意愿和實際情況；最后，合同條款還應(yīng)友善地羅列出相關(guān)的注意事項，以提請對方注意義務(wù)。
關(guān)鍵詞：網(wǎng)上購物 團(tuán)購 代購 購物app
中圖分類號：TP311 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1007-9416（2016）12-0151-02
伴S著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，智能產(chǎn)品的快速普及和迅速發(fā)展，以及人們生活水平的提高。每當(dāng)節(jié)假日來臨，各大購物網(wǎng)站的紛紛各種購物節(jié)。為了購買國外的產(chǎn)品或者本人沒有渠道購買到的產(chǎn)品時，人們會委托有渠道的人代買，這也促使了代購這一模式的產(chǎn)生。那么有沒有這樣一種app或者平臺，它能夠提供一個針對團(tuán)購和代購結(jié)合的平臺，用戶可以已團(tuán)購價代購產(chǎn)品。這就是我們今天要討論的pingo（拼購）。
1 我國網(wǎng)上購物現(xiàn)狀以及發(fā)展趨勢
數(shù)據(jù)顯示：2016Q1中國網(wǎng)絡(luò)購物市場交易規(guī)模為9715.8億元，較去年同期增長27.9%，環(huán)比下降21.8%；從網(wǎng)絡(luò)購物市場結(jié)構(gòu)來看，B2C占比達(dá)到53.8%，相較上一季度有所回落；從網(wǎng)絡(luò)購物市場份額來看，B2C市場中天貓繼續(xù)領(lǐng)跑B2C市場，京東、蘇寧易購、聚美優(yōu)品增長迅速。行業(yè)較去年同比增長27.9%，繼續(xù)保持穩(wěn)定的增長水平。根據(jù)國家統(tǒng)計局的數(shù)據(jù)顯示，2016Q1我國社會消費品零售總額達(dá)到7.8萬億元，網(wǎng)絡(luò)購物在社會消費品零售總額中的占比為 12.5%，較去年同期提高1.7%。圖1為2015Q1-2016Q1中國網(wǎng)絡(luò)購物市場交易規(guī)模示意圖。
2 購物模式成為購物的新戰(zhàn)場
目前市場上幾大網(wǎng)購巨頭如淘寶、天貓、京東等，他們在市場上擁有絕對的地位和客戶量，普通購物產(chǎn)品難以從巨頭當(dāng)中分的一杯羹。
不過據(jù)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，人們除了使用這些巨頭的購物平臺的同時，也會另外找一些有特色有特點的購物平臺。比如專門針對團(tuán)購的產(chǎn)品拉手網(wǎng)、團(tuán)購網(wǎng)等，專門代購的亞馬遜、海外購等，專門針對母嬰產(chǎn)品的蜜芽、母嬰之家等。
由此可得在當(dāng)下各種購物產(chǎn)品的層出不窮，以及購物巨頭擁有的龐大客戶群的情況下，想從這個市場上分的一杯羹，靠普通的購物模式是不行的。必需從購物模式上下手，還必需要有針對性，要有特色。pingo模式就符合這一特點。
3 市場上一些購物平臺的購物模式正在向pingo模式靠攏
目前，市場上現(xiàn)有的購物產(chǎn)品都有點向pingo模式靠攏。如淘寶的代購平臺，他也支持團(tuán)購。像團(tuán)購網(wǎng)中的有些商品也支持代購。這充分的體現(xiàn)了pingo模式的潛在市場，以及網(wǎng)購用戶對pingo模式的隱性需求。圖2為pingo購物模式在市場的認(rèn)可率問卷結(jié)果統(tǒng)計。
通過問卷星調(diào)查問卷對隨機(jī)在網(wǎng)上進(jìn)行調(diào)查（截止寫稿時間，參與人數(shù)561），對調(diào)查結(jié)果的分析也大大肯定了pingo模式未來的前景。
縱觀市場，有這么多以購物類型為特點的購物平臺。有以折扣為特點的，以二手交易為特點的，以品牌為特點的……每個購物平臺都靠著自己的特色，吸引了屬于自己的一部分客戶。不過在如此之多的購物平臺中，暫時還未發(fā)現(xiàn)以pingo為特點的購物平臺。
4 pingo的app功能及設(shè)計
以pingo為特色的購物平臺，為了更加的體現(xiàn)特色和增加用戶體驗，必需滿足一下幾點：
（1）實用性。1）隨手、拼購。商家可以隨手拼購信息，讓用戶更早的獲取相關(guān)內(nèi)容。普通用戶也可以隨手參與拼購。2）自拼購計時。要有拼購的倒計時，以便用戶能夠準(zhǔn)時的參與拼購。3）實時閱讀最新拼購信息。最新的拼購信息將顯示在頂部。同時也要根據(jù)用戶愛好進(jìn)行大數(shù)據(jù)分析，根據(jù)相關(guān)需求進(jìn)行推送，保證推送內(nèi)容的高質(zhì)量和準(zhǔn)確性。
（2）快速性。1）查找附近人的拼購。用戶可能對某件商品并不信任，可以查找附近有同樣需求的人一起進(jìn)行拼購，讓用戶可以放行參與拼購。2）拼購物品實時查詢。不管何時何地，都能夠動態(tài)的了解到所參與的拼購產(chǎn)品。app也將實時推送拼購產(chǎn)品的相關(guān)動態(tài)。3）拼購成功通知。拼購成功后，將會推送消息至手機(jī)，用戶可選是以站內(nèi)信方式推送，或者以短信方式推送。保證用戶及時收到信息。
（3）趣味性。1）搖一搖。搖一搖最開始是微信上的的功能，我們也可以用來搖出同時參與拼購的人，他們可以觀看用于展示的個人信息以及當(dāng)時正參與拼購的產(chǎn)品。2）用戶社交。又一個類似貼吧的交流平臺，用戶可以在這上面進(jìn)行對拼購產(chǎn)品的交流，或是對某件產(chǎn)品的吐槽。用戶或商家也可在此交流協(xié)商，發(fā)起新的拼購。3）紅包。有了社交怎么能沒紅包呢，紅包雨、手氣紅包、個人紅包增加用戶間的互動，促進(jìn)更多的訂單生成。4）拼購收藏。感興趣的拼購，可以進(jìn)行收藏。如果拼購已結(jié)束，用戶也可聯(lián)系拼購發(fā)起人或商家，詢問是否能再次發(fā)起平拼購。
（4）安全性。1）官方團(tuán)隊。在用戶達(dá)到一定量之后，我們可以自己展開pingo官方的代購店，類型京東自營。用戶可以放心的選擇pingo官方團(tuán)代購進(jìn)行團(tuán)代購。2）safePay。安全的支付環(huán)境，所有交易都采用線上支付流程，與當(dāng)下廣為人知的幾家支付平臺合作，比如支付寶、微信等。
5 pingo的app的制作
為了使ios端和android端風(fēng)格統(tǒng)一，以及簡短開發(fā)周期和后期維護(hù)的方便。pingo app將采用html5+css3進(jìn)行制作。
html5：標(biāo)準(zhǔn)通用標(biāo)記語言下的一個應(yīng)用HTML標(biāo)準(zhǔn)自1999年12月的HTML4.01后，后繼的HTML5和其它標(biāo)準(zhǔn)被束之高閣，為了推動Web標(biāo)準(zhǔn)化運動的發(fā)展，一些公司聯(lián)合起來，成立了一個叫做Web Hypertext Application Technology Working Group （Web超文本應(yīng)用技術(shù)工作組-WHATWG）的組織。WHATWG 致力于Web表單和應(yīng)用程序，而W3C（World Wide Web Consortium，萬維網(wǎng)聯(lián)盟）專注于XHTML2.0。在2006年，雙方?jīng)Q定進(jìn)行合作，來創(chuàng)建一個新版本的HTML。--來自百度百科
用html5（以下簡稱h5），制作的應(yīng)用最大優(yōu)勢就是所有的修改和調(diào)試都可以在網(wǎng)頁上進(jìn)行。原本一款手機(jī)應(yīng)用需要在ios端和android端上上線，這需要多個程序員共同開發(fā)，但是用了h5之后，只需要前端程序員開發(fā)即可，相當(dāng)于省去了一半的人力資源和時間。而且原本手機(jī)開發(fā)可能要不斷的進(jìn)行調(diào)試，修改才能達(dá)到h5頁面的效果，但是現(xiàn)在只需要前端程序員直接在網(wǎng)頁上調(diào)試修改即可，后期維護(hù)也很方便。
后臺將使用ssm框架，即（spring MVC+MVC+Mbaties），這套框架是目前主流的移動端應(yīng)用開發(fā)的框架之一，穩(wěn)定性也經(jīng)過了長時間和無數(shù)多的項目的檢驗。
相信這樣制作出來的pingo app會更加的安全完善，并以更好的用戶體驗吸引更多的客戶。
6 結(jié)語
隨著網(wǎng)絡(luò)科技的不斷發(fā)展，未來購物方式可能更加的多種多樣，但是只有特色的購物模式，才能吸引住更多的客戶。相信網(wǎng)購方式和pingo模式在這大好的環(huán)境下能迎來新的發(fā)展機(jī)遇。也希望pingo模式和pingo app能夠為網(wǎng)購用戶帶來更多的便利、更多的優(yōu)惠以及更好的用戶體驗。
參考文獻(xiàn)
