時間：2022-05-04 10:36:21
序論：在您撰寫競業(yè)禁止協(xié)議時，參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導您走向新的創(chuàng)作高度。
甲方：_________（總部／分部／加盟店）。
乙方：_________（分部／加盟商／加盟店／員工）。
上列雙方當事人為了滿足特許經(jīng)營的要求，根據(jù)特許經(jīng)營系統(tǒng)總部（_________）的規(guī)定，經(jīng)協(xié)商一致，簽訂以下競業(yè)禁止協(xié)議：
第一條 競業(yè)禁止
本協(xié)議所稱競業(yè)禁止，是指乙方在《特許經(jīng)營合同》（或《勞動合同》）（以下簡稱合同）規(guī)定的期限內，不得從事與特許系統(tǒng)相競爭的業(yè)務，包括以下列任何一種方式參與競爭的行為：
（一）以投資、參股、合作、承包、租賃、委托經(jīng)營或其他任何方式參與有關業(yè)務；
（二）直接或間接受聘于其他公司或組織參與有關業(yè)務；
（三）直接或間接地從與總部相競爭的企業(yè)獲取經(jīng)濟利益。
第二條 禁止期限
競業(yè)禁止的期限包括合同履行期間及合同終止后_________年內。合同終止時間按照以下規(guī)定予以確認：
（一）雙方協(xié)商終止合同的，以協(xié)商確定的時間為準；
（二）因乙方違約而終止合同的，以仲裁裁決的時間為準，但同時裁決履行債務及其他義務的，從履行完畢之日起計算；
（三）因乙方違約終止合同，但未經(jīng)仲裁裁決的，自乙方按照合同規(guī)定向甲方及_________清償債務（貨款、違約金等）并履行其他全部義務之日起計算，否則應自合同終止之日起滿兩年。
第三條 禁止行業(yè)
本協(xié)議所指與特許經(jīng)營系統(tǒng)相競爭的業(yè)務，應理解為與總部相同和相似的經(jīng)營領域，包括以下行業(yè)：
（一）_________行業(yè)，包括_________；
（二）_________行業(yè)，包括_________；
（三）_________行業(yè)，包括_________。
第四條 禁止地域
乙方承擔競業(yè)禁止義務的地域范圍，包括乙方參與本協(xié)議規(guī)定的競業(yè)禁止行為時，總部特許經(jīng)營系統(tǒng)實際開展經(jīng)營活動以及已經(jīng)簽署《特許經(jīng)營合同》正在籌備經(jīng)營的省（市、自治區(qū)、特別行政區(qū)）。
第五條 除外情形
鑒于乙方長期從事_________，乙方在合同終止后，可以在_________行業(yè)、_________地域范圍內繼續(xù)從事原來的業(yè)務，但不得開展特許經(jīng)營及_________。
第六條 補償
在合同終止后，乙方履行競業(yè)禁止義務期間，甲方（不）給予乙方補償，補償標準為_________；但因乙方違約而終止合同的，乙方在承擔競業(yè)禁止義務的同時，無權要求補償。經(jīng)總部同意，可以放棄要求乙方承擔競業(yè)禁止義務的權利，不再給予乙方補償。
在乙方履行競業(yè)禁止義務期間，甲方終止特許經(jīng)營合同的，由_________承擔補償義務。
第七條 支付
給予乙方的補償，應當按月（季）支付，乙方應當按照甲方指定的時間到甲方財務部門領取補償。甲方不按時支付的，乙方應當向總部申訴，總部應當在_________個月內予以解決；超過期限仍未解決的，乙方不再承擔競業(yè)禁止義務，否則，不得免除乙方承擔的競業(yè)禁止義務。
第八條 總部保留權利
乙方依照本協(xié)議承擔的競業(yè)禁止義務及其他義務，均視為總部享有相應的權利。在甲方終止與總部的特許經(jīng)營合同關系后，以及總部認為有必要時，可以直接依據(jù)本協(xié)議向乙方主張權利。
當甲方為分部或加盟店時，總部有權對乙方違反本協(xié)議規(guī)定的違約行為，直接行使賠償請求權，除非乙方已經(jīng)按照按照本協(xié)議的規(guī)定全部履行了賠償義務。
未經(jīng)總部同意，甲方不得放棄對乙方的賠償請求權，否則，其行為無效，總部有權依照本協(xié)議主張甲方放棄的全部或部分權利。
第九條 監(jiān)督
甲方有權對乙方承擔競業(yè)禁止義務的情況進行監(jiān)督與檢查，乙方應當履行下列義務，配合甲方的監(jiān)督與檢查：
（一）每季（年）提供一份其人事檔案存檔機關出具的證明其勞動關系的證明文件；
（二）每季（年）提供一份證明其任職單位為其交納養(yǎng)老保險的證明文件；
（三）_________。
義務人未能按時提供上述證明文件或履行其他義務的，甲方有權停止給予乙方補償，且不免除乙方的競業(yè)禁止義務。
第十條 違約責任
乙方違反本協(xié)議規(guī)定的競業(yè)禁止義務，其所得收入歸甲方所有，并應賠償損失。賠償損失的數(shù)額，為乙方所參與的業(yè)務在違約期間所獲得的利益，或者甲方及特許經(jīng)營系統(tǒng)在違約期間所受到的損失，包括為制止、調查違約行為所支付的合理開支。
前款所稱在違約期間所得利益，或者在違約期間所受損失難以確定的，根據(jù)違約行為的情節(jié)給予_________萬元以上_________萬元以下的賠償。
乙方違反競業(yè)禁止義務的，甲方有權要求其承擔違約責任，并停止給予乙方補償。乙方在承擔違約責任后，仍應繼續(xù)履行競業(yè)禁止義務，且無權要求甲方繼續(xù)給予補償。
第十一條 協(xié)議文本
本協(xié)議使用總部統(tǒng)一制定的文本，不得擅自更改；擅自更改的，其內容無效，仍應按原協(xié)議文本的內容執(zhí)行。
本協(xié)議一式_________份，由甲方、乙方及_________各存一份，具有同等法律效力。
甲方（簽章）：_________
乙方（簽章）：_________
法定代表人：_________
法定代表人：_________
甲方：
住所：
法定代表人：
乙方：
住所：
身份證號碼：
鑒于乙方知悉的甲方商業(yè)秘密具有重要影響，為保護雙方的合法權益，雙方根據(jù)國家有關法律法規(guī)，本著平等自愿和誠信的原則，經(jīng)協(xié)商一致，達成下列條款，雙方共同遵守：
一、乙方義務
1.1
未經(jīng)甲方同意，在職期間不得自營或者為他人經(jīng)營與甲方同類的行業(yè)；
1.2
不論因何種原因從甲方離職，離職后3年內不得到與甲方有競爭關系的單位就職。
1.3
不論因何種原因從甲方離職，離職后3年內不自辦與甲方有競爭關系的企業(yè)或者從事與甲方商業(yè)秘密有關的產(chǎn)品的生產(chǎn)。
二、違約責任
3.1乙方不履行規(guī)定的義務，應當承擔違約責任，一次性向甲方支付違約金,金額為乙方離開甲方單位前一年的基本工資的50倍。同時，乙方因違約行為所獲得的收益應當還甲方。
3.2
甲方不履行義務，拒絕支付乙方的競業(yè)限制補償費甲方應當一次性支付乙方違約金人民幣5萬元。
三、爭議解決
因本協(xié)議引起的糾紛，由雙方協(xié)商解決。如協(xié)商不成，則提交
仲裁委員會仲裁。
四、合同效力
本合同自雙方簽章之日起生效。本合同的修改，必須采用雙方同意的書面形式。
雙方確認，已經(jīng)仔細審閱過合同的內容，并完全了解合同各條款的法律含義。
甲方：（簽章）
乙方：（簽名）
年
總部：_________
甲方：_________(總部/分部/加盟店)。
乙方：_________(分部/加盟商/加盟店/員工)。
上列雙方當事人為了滿足特許經(jīng)營的要求，根據(jù)特許經(jīng)營系統(tǒng)總部(_________)的規(guī)定，經(jīng)協(xié)商一致，簽訂以下競業(yè)禁止協(xié)議：
第一條 競業(yè)禁止
本協(xié)議所稱競業(yè)禁止，是指乙方在《特許經(jīng)營合同》(或《勞動合同》)(以下簡稱合同)規(guī)定的期限內，不得從事與特許系統(tǒng)相競爭的業(yè)務，包括以下列任何一種方式參與競爭的行為：
(一)以投資、參股、合作、承包、租賃、委托經(jīng)營或其他任何方式參與有關業(yè)務;
(二)直接或間接受聘于其他公司或組織參與有關業(yè)務;
(三)直接或間接地從與總部相競爭的企業(yè)獲取經(jīng)濟利益。
第二條 禁止期限
競業(yè)禁止的期限包括合同履行期間及合同終止后_________年內。合同終止時間按照以下規(guī)定予以確認：
(一)雙方協(xié)商終止合同的，以協(xié)商確定的時間為準;
(二)因乙方違約而終止合同的，以仲裁裁決的時間為準，但同時裁決履行債務及其他義務的，從履行完畢之日起計算;
(三)因乙方違約終止合同，但未經(jīng)仲裁裁決的，自乙方按照合同規(guī)定向甲方及_________清償債務(貨款、違約金等)并履行其他全部義務之日起計算，否則應自合同終止之日起滿兩年。
第三條 禁止行業(yè)
本協(xié)議所指與特許經(jīng)營系統(tǒng)相競爭的業(yè)務，應理解為與總部相同和相似的經(jīng)營領域，包括以下行業(yè)：
(一)_________行業(yè)，包括_________;
(二)_________行業(yè)，包括_________;
(三)_________行業(yè)，包括_________。
第四條 禁止地域
乙方承擔競業(yè)禁止義務的地域范圍，包括乙方參與本協(xié)議規(guī)定的競業(yè)禁止行為時，總部特許經(jīng)營系統(tǒng)實際開展經(jīng)營活動以及已經(jīng)簽署《特許經(jīng)營合同》正在籌備經(jīng)營的省(市、自治區(qū)、特別行政區(qū))。
第五條 除外情形
鑒于乙方長期從事_________，乙方在合同終止后，可以在_________行業(yè)、_________地域范圍內繼續(xù)從事原來的業(yè)務，但不得開展特許經(jīng)營及_________。
第六條 補償
在合同終止后，乙方履行競業(yè)禁止義務期間，甲方(不)給予乙方補償，補償標準為_________;但因乙方違約而終止合同的，乙方在承擔競業(yè)禁止義務的同時，無權要求補償。經(jīng)總部同意，可以放棄要求乙方承擔競業(yè)禁止義務的權利，不再給予乙方補償。
在乙方履行競業(yè)禁止義務期間，甲方終止特許經(jīng)營合同的，由_________承擔補償義務。
第七條 支付
給予乙方的補償，應當按月(季)支付，乙方應當按照甲方指定的時間到甲方財務部門領取補償。甲方不按時支付的，乙方應當向總部申訴，總部應當在_________個月內予以解決;超過期限仍未解決的，乙方不再承擔競業(yè)禁止義務，否則，不得免除乙方承擔的競業(yè)禁止義務。
第八條 總部保留權利
乙方依照本協(xié)議承擔的競業(yè)禁止義務及其他義務，均視為總部享有相應的權利。在甲方終止與總部的特許經(jīng)營合同關系后，以及總部認為有必要時，可以直接依據(jù)本協(xié)議向乙方主張權利。
當甲方為分部或加盟店時，總部有權對乙方違反本協(xié)議規(guī)定的違約行為，直接行使賠償請求權，除非乙方已經(jīng)按照按照本協(xié)議的規(guī)定全部履行了賠償義務。
未經(jīng)總部同意，甲方不得放棄對乙方的賠償請求權，否則，其行為無效，總部有權依照本協(xié)議主張甲方放棄的全部或部分權利。
第九條 監(jiān)督
甲方有權對乙方承擔競業(yè)禁止義務的情況進行監(jiān)督與檢查，乙方應當履行下列義務，配合甲方的監(jiān)督與檢查：
(一)每季(年)提供一份其人事檔案存檔機關出具的證明其勞動關系的證明文件;
(二)每季(年)提供一份證明其任職單位為其交納養(yǎng)老保險的證明文件;
(三)_________。
義務人未能按時提供上述證明文件或履行其他義務的，甲方有權停止給予乙方補償，且不免除乙方的競業(yè)禁止義務。
第十條 違約責任
乙方違反本協(xié)議規(guī)定的競業(yè)禁止義務，其所得收入歸甲方所有，并應賠償損失。賠償損失的數(shù)額，為乙方所參與的業(yè)務在違約期間所獲得的利益，或者甲方及特許經(jīng)營系統(tǒng)在違約期間所受到的損失，包括為制止、調查違約行為所支付的合理開支。
前款所稱在違約期間所得利益，或者在違約期間所受損失難以確定的，根據(jù)違約行為的情節(jié)給予_________萬元以上_________萬元以下的賠償。
乙方違反競業(yè)禁止義務的，甲方有權要求其承擔違約責任，并停止給予乙方補償。乙方在承擔違約責任后，仍應繼續(xù)履行競業(yè)禁止義務，且無權要求甲方繼續(xù)給予補償。
第十一條 協(xié)議文本
本協(xié)議使用總部統(tǒng)一制定的文本，不得擅自更改;擅自更改的，其內容無效，仍應按原協(xié)議文本的內容執(zhí)行。
本協(xié)議一式_________份，由甲方、乙方及_________各存一份，具有同等法律效力。
甲方(簽章)：_________乙方(簽章)：_________
關鍵詞：競業(yè)禁止協(xié)議;權益沖突;效力認定;立法完善
競業(yè)禁止協(xié)議一方面能夠有效地保護用人單位的商業(yè)秘密權，反對不正當競爭，激發(fā)市場的創(chuàng)造性和活力，另一方面又會對勞動者的生存權、勞動權等權利造成限制，不利于人才流通，阻礙經(jīng)濟社會發(fā)展。因而合理地平衡各方利益、準確認定競業(yè)禁止協(xié)議的效力、完善相關法律制度對于規(guī)范市場秩序、促進經(jīng)濟發(fā)展具有重要意義，而我國現(xiàn)行立法中關于認定競業(yè)禁止協(xié)議效力的規(guī)定仍存在諸多不完善、不合理之處。本文通過分析與競業(yè)禁止協(xié)議相關的利益沖突找出競業(yè)禁止協(xié)議效力認定應考慮的因素，進而提出關于我國競業(yè)禁止協(xié)議效力認定立法的完善建議。
一、競業(yè)禁止協(xié)議概述
競業(yè)禁止是指特定民事主體基于特定的原因或關系須對特定競爭行為予以禁止或限制的一種法律制度。[1]
以競業(yè)禁止義務的來源為依據(jù)，可以將競業(yè)禁止分為法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止。法定競業(yè)禁止是指直接因法律規(guī)定而產(chǎn)生的競業(yè)禁止，我國《公司法》中關于董事和高級管理人員的競業(yè)禁止義務的規(guī)定即屬于法定競業(yè)禁止。約定競業(yè)禁止是指基于當事人之間的競業(yè)禁止協(xié)議而產(chǎn)生的競業(yè)禁止。
從廣義上講，只要是以特定競爭的禁止或限制為內容的合同均可稱為競業(yè)禁止協(xié)議。但從實踐來看，競業(yè)禁止協(xié)議主要是指用人單位與勞動者之間簽訂的約定勞動者在離職后不得在一定期限、范圍、地域內從事特定的競爭，并由用人單位給予勞動者一定額度的經(jīng)濟補償金的合同。本文所要討論的也是這個意義上的競業(yè)禁止協(xié)議。
二、與競業(yè)禁止協(xié)議相關的利益沖突及平衡
（一）與競業(yè)禁止協(xié)議相關的各方利益
競業(yè)禁止協(xié)議的內容會既關涉到合同雙方當事人的權益，即用人單位的合法權益如商業(yè)秘密權和勞動者的合法權益如自由擇業(yè)權，也關涉到社會公共利益，分述如下：
1.勞動者的合法權益
首先，勞動者在自己的工作經(jīng)歷中所積累的知識技能是勞動者自身人格權的一部分，勞動者有權對其進行自由支配，而競業(yè)禁止協(xié)議的履行很可能會導致勞動者在一定的期限、地域內無法以自己最擅長的技能從事工作。在這種程度上說，競業(yè)禁止協(xié)議侵犯了勞動者的人格權。
其次，根據(jù)《憲法》第42條的規(guī)定，中華人民共和國公民有勞動的權利和義務;根據(jù)《勞動法》第3條的規(guī)定，勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權利。競業(yè)禁止協(xié)議是禁止特定競爭的合同，其必然會限制勞動者自由選擇職業(yè)，對勞動者的自由擇業(yè)權造成限制，在某些情況下，該協(xié)議甚至會直接造成勞動者無法行使勞動權利，履行勞動義務。
最后，生存權與發(fā)展權是人人生而享有的基本人權。勞動者通過勞動取得勞動報酬在我國現(xiàn)行社會主義按勞分配制度下是現(xiàn)實的實現(xiàn)個人生存和發(fā)展的主要途徑。而競業(yè)禁止協(xié)議對勞動者勞動的地域、范圍等方面的限制無疑會損害勞動者的生存權和發(fā)展權。
2.用人單位的合法權益
簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的重要目的之一就是保護用人單位的合法權益，主要是指其業(yè)秘密權。商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。它是企業(yè)競爭力的重要組成部分，能幫助企業(yè)降低有形成本投入、回避風險、發(fā)現(xiàn)市場機會、創(chuàng)新或改進生產(chǎn)經(jīng)營活動，從而使其在市場競爭中占據(jù)有利地位。[2]。而商業(yè)秘密一旦為他人所知悉，商業(yè)秘密權就將永遠喪失。[3]因此，保護好本單位的商業(yè)秘密對于用人單位而言意義重大。近年來隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，人才流動不斷增加，隨之而來的是商業(yè)秘密因人才流動而喪失的情況越來越多。競業(yè)禁止協(xié)議通過禁止或限制勞動者從事特定競爭，從源頭上減少了商業(yè)秘密因人才流動而喪失的可能性，它比保密條款等其他方式能夠更為有效的保護用人單位的商業(yè)秘密權。
3.社會公共利益
競業(yè)禁止協(xié)議除關涉合同雙方當事人的利益外，還與社會公共利益密切相關。一方面，競業(yè)禁止協(xié)議能夠通過對特定競爭的禁止或限制，有效地保護用人單位的商業(yè)秘密，反對不正當競爭，促進市場經(jīng)濟健康發(fā)展，維護社會公公共利益。另一方面，競業(yè)禁止協(xié)議對于人才流動會造成一定的限制，不利于人力資源的高效配置，對經(jīng)濟發(fā)展造成負面影響，損害社會公共利益。
（二）競業(yè)禁止協(xié)議所涉各方利益的沖突與平衡
競業(yè)禁止協(xié)議關涉到用人單位的利益、勞動者的利益和社會公共利益，而這幾種利益相互之間存在沖突。
首先，競業(yè)禁止協(xié)議要實現(xiàn)對用人單位商業(yè)秘密權的保護就必然對勞動者的各項權利進行限制，即一方權利的實現(xiàn)必然導致另一方權利的損害。因此，必須在保護一方權利的同時對另一方的損害進行補償以達到平衡雙方利益的目的。由于商業(yè)秘密對于用人單位而言意義重大且一旦喪失即永遠喪失，而且勞動者一方人數(shù)眾多不便分配補償義務，所以，對勞動者的各項權利進行一定的限制并由用人單位給予勞動者充分補償更為合理也更便于操作。需要強調的是，用人單位給予勞動者的補償必須是合理的，必須足以填補勞動者的權利受到的損害，只有這樣才能達到用人單位與勞動者之間的利益平衡。
其次，競業(yè)禁止協(xié)議對勞動者各項權利的限制越大，其對用人單位的商業(yè)秘密權的保護就會越有力，反之亦然。而競業(yè)禁止協(xié)議必須起到緩解這種矛盾的作用。因此，競業(yè)禁止協(xié)議的內容要符合利益平衡原則，即競業(yè)禁止協(xié)議必須在用人單位的商業(yè)秘密權與勞動者的各項權利之間尋找一個平衡點，以同時兼顧用人單位與勞動者雙方的利益。同時，競業(yè)禁止協(xié)議的內容也應當符合比例原則，即其對勞動者各項權利限制的程度、范圍等必須為保護商業(yè)秘密所必要，在有效保護商業(yè)秘密的前提下，必須選擇對勞動者權利損害較小的方式。
最后，用人單位的利益和勞動者的個人利益都有可能與社會公共利益相沖突。根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，損害社會公共利益的合同無效。因此，競業(yè)禁止協(xié)議不能損害社會公共利益，應當遵循限制權利負外部效應原則。即當權利發(fā)生沖突時，應綜合考慮社會成本與社會收益，以消除阻礙市場競爭的各種經(jīng)濟現(xiàn)象，維護完全競爭的社會經(jīng)濟環(huán)境為目的，確立權利效力范圍，消除權利沖突狀態(tài)。[4]
三、競業(yè)禁止協(xié)議效力認定應考慮的因素
通過上述分析，我認為，認定競業(yè)禁止協(xié)議的效力主要應考慮以下因素：
（一）簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的主體范圍
競業(yè)禁止協(xié)議的目的是保護用人單位的商業(yè)秘密，如果不涉及到用人單位的商業(yè)秘密權，就不涉及各方利益的平衡，競業(yè)禁止協(xié)議當然應當被認定為無效以保護勞動者的合法權益和社會公共利益。只有在用人單位本身擁有商業(yè)秘密且該商業(yè)秘密被特定勞動者所知悉時，用人單位與該特定勞動者之間簽訂的競業(yè)禁止協(xié)議才可能具有平衡各方利益作用，才可能被認定為有效進而受到法律保護。所以，當簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的主體限定在有商業(yè)秘密的用人單位和知悉商業(yè)秘密的勞動者的范圍內時，其可能被認定為有效，否則，其應被認定為無效。
（二）競業(yè)禁止協(xié)議中約定的勞動者負有競業(yè)禁止義務的地域、時間和范圍
在通過競業(yè)禁止協(xié)議中約定的勞動者負有競業(yè)禁止義務的地域、時間和范圍認定其效力時，應遵循上面所提到的利益平衡原則、比例原則和限制權利負外部效應原則，根據(jù)個案情況加以判斷。合理的平衡了用人單位與勞動者的利益又維護了社會公共利益的競業(yè)禁止協(xié)議應當被認定為有效，造成用人單位與勞動者之間的利益顯著失衡或損害社會公共利益的競業(yè)禁止協(xié)議應當被認定為無效。
就地域而言，競業(yè)禁止協(xié)議中約定的勞動者負有競業(yè)禁止義務的地域應以用人單位現(xiàn)實存在競爭利益的地域為限。一般認為經(jīng)營者將來的業(yè)務活動可能涉及的地域不能適用競業(yè)禁止協(xié)議。如果競業(yè)禁止協(xié)議中約定的地域超出了用人單位實際享有競爭利益的范圍，則應認定該關于地域的約定無效，并以用人單位實際存在競爭利益的地域作為勞動者負有競業(yè)禁止義務的地域。
就時間而言，競業(yè)禁止協(xié)議顯然不可能要求勞動者永遠負有競業(yè)禁止義務。勞動者負有競業(yè)禁止義務的時間應該根據(jù)利益平衡原則和比例原則，在充分考慮用人單位商業(yè)秘密的保護和勞動者各項權利的實現(xiàn)的基礎上根據(jù)不同行業(yè)的實際情況加以確定。
就范圍而言，競業(yè)禁止協(xié)議的目的是保護用人單位的商業(yè)秘密權，所以競業(yè)禁止協(xié)議中關于范圍的約定不得超越商業(yè)秘密權保護的需要，給勞動者施加不必要的義務。因此，根據(jù)比例原則，競業(yè)禁止協(xié)議中約定的范圍不應大于用人單位的商業(yè)秘密的范圍與勞動者在用人單位從事工作的范圍的重疊部分。
（三）競業(yè)禁止協(xié)議中約定的經(jīng)濟補償
如前所述，在競業(yè)禁止協(xié)議中約定由用人單位給予勞動者一定的補償是為了使用人單位的商業(yè)秘密權得到保護的同時填補勞動者的權利受到的損害，以達到用人單位與勞動者之間利益的平衡。因此，競業(yè)禁止協(xié)議中約定的補償額度應當與勞動者因競業(yè)禁止協(xié)議而受到的利益損害對等，且用人單位必須向勞動者按期足額支付經(jīng)濟補償金。如果競業(yè)禁止協(xié)議中約定的補償額度過低，不足以填補勞動者利益的損害，則應賦予勞動者對經(jīng)濟補償額度提出異議的權利，并對勞動者主張的足以填補其利益損害的經(jīng)濟補償額予以支持。如果用人單位不向勞動者按期支付足額的經(jīng)濟補償金，為維護勞動者的合法權益，應認定競業(yè)禁止協(xié)議無效。
四、我國關于競業(yè)禁止協(xié)議效力認定立法的評析和完善建議
我認為，我國關于競業(yè)禁止協(xié)議效力認定的規(guī)定基本反映了先進的指導思想和正確的立法導向，但是仍存在一定的問題。以下將從三個方面對這些規(guī)定作出評析并提出相應的立法建議：
（一）關于簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的主體的范圍
《勞動合同法》第23條、第24條，最高人民法院《關于充分發(fā)揮知識產(chǎn)權審判職能作用推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮和促進經(jīng)濟自主協(xié)調發(fā)展若干問題的意見》第26條對這一問題進行了規(guī)定。其中將簽訂競業(yè)限制協(xié)議的主體范圍限定為有商業(yè)秘密的用人單位和高級管理人員、高級技術人員等負有保密義務的特殊勞動者，這很好地遵循了比例原則，比較合理。但現(xiàn)行規(guī)定對于“其他負有保密義務的人員”的外延的規(guī)定還有些模糊，未來立法可以對其作進一步細化以加強實踐中的可操作性和確定性。如可以規(guī)定“市場計劃人員、財務人員和秘書人員等知悉用人單位商業(yè)秘密的人員可以認定為《勞動合同法》第24條規(guī)定的其他負有保密義務的人員”。[5]為防止用人單位不適當?shù)財U大可以簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的勞動者的范圍，還可以在未來立法中對其作出一定的比例限制。
（二）關于競業(yè)禁止協(xié)議中約定的勞動者負有競業(yè)禁止義務的地域、時間和范圍
《勞動合同法》第24條，最高人民法院《關于當前形勢下做好勞動爭議案件審判工作的指導意見》第10條，最高人民法院《關于充分發(fā)揮知識產(chǎn)權審判職能作用推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮和促進經(jīng)濟自主協(xié)調發(fā)展若干問題的意見》第26條對這一問題進行了規(guī)定。其中對于競業(yè)限制的范圍和地域并無明確的限制，只有一些模糊的倡導性論述，而且《勞動合同法》中“兩年”的期限限制也有不盡合理之處。
關于范圍和地域，競業(yè)禁止協(xié)議作為一種合同固然要遵循意思自治原則，但是法律對其也應有一定的底線限定，以維護社會經(jīng)濟秩序和社會公共利益。如前所述，可以在法律中規(guī)定“競業(yè)限制的地域以用人單位實際享有競爭利益的地域為限”、“競業(yè)限制的范圍不能超過用人單位商業(yè)秘密的范圍和勞動者在用人單位從事工作的范圍”。
關于時間，《勞動合同法》中規(guī)定了競業(yè)限制的期限最長為兩年，我認為這一規(guī)定過于死板。不同行業(yè)信息更新?lián)Q代的速度差異非常巨大，例如，在I.T.行業(yè)，一年的時間可能足以使勞動者所掌握的商業(yè)秘密如軟件技術失去價值;[6]而在餐飲行業(yè)，一個勞動者今天所掌握的商業(yè)秘密如調料配方在五年后很可能仍然具有相當大的商業(yè)價值。因此，在不同行業(yè)從業(yè)的勞動者負有競業(yè)禁止義務的期限也應有所差別，不能一概而論。未來立法中可以考慮對競業(yè)限制的期限作彈性規(guī)定，根據(jù)不同行業(yè)的不同情況對各個行業(yè)規(guī)定不同的競業(yè)限制期限。
（三）關于競業(yè)禁止協(xié)議中約定的經(jīng)濟補償
《勞動合同法》第23條，最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第6條、第8條對這一問題進行了規(guī)定。其中關于競業(yè)禁止協(xié)議的經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定存在很多不完善之處。
首先，現(xiàn)行規(guī)定中的經(jīng)濟補償金額度偏低且缺乏靈活性。實踐中，勞動者很可能因競業(yè)限制協(xié)議在一定期間內無法獲得工作或無法以自己最擅長的技能工作，這給其造成的損失往往要大于其在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%或當?shù)刈畹凸べY標準。因此，在未來立法中規(guī)定“經(jīng)濟補償金額度為勞動者因競業(yè)限制協(xié)議實際遭受的損失”更為合理。
其次，現(xiàn)行規(guī)定對于補償額度并無限制，完全可以由雙方當事人自行約定，只有當事人對經(jīng)濟補償金約定不明時，才由用人單位按法律規(guī)定的額度向勞動者支付經(jīng)濟補償金。在實踐中，競業(yè)禁止協(xié)議往往是在勞動者與用人單位簽訂勞動合同時或者在用人單位工作期間訂立的，此時用人單位相對于勞動者而言處于絕對的優(yōu)勢地位，因而競業(yè)禁止協(xié)議中約定的經(jīng)濟補償金的額度很可能偏低。因此，在未來立法中對競業(yè)限制協(xié)議中約定的經(jīng)濟補償金的額度做出一定限制十分必要。至于該約定經(jīng)濟補償金限制的額度，則可參照上述法定經(jīng)濟補償金限制額度的規(guī)定。
最后，現(xiàn)行規(guī)定未明確經(jīng)濟補償金與競業(yè)禁止協(xié)議的效力的關系。如前所述，經(jīng)濟補償金是平衡競業(yè)禁止協(xié)議雙方當事人利益的重要手段，沒有經(jīng)濟補償金的競業(yè)禁止協(xié)議會極大地損害勞動者的合法權益，進而導致用人單位與勞動者雙方利益嚴重失衡。因此，宜在未來立法中明確規(guī)定“用人單位簽訂競業(yè)禁止協(xié)議必須依法支付經(jīng)濟補償金，無經(jīng)濟補償金的競業(yè)禁止協(xié)議無效”。（作者單位：西南政法大學經(jīng)濟法學院）
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甲方：
乙方：（身份證號：）
鑒于乙方在職期間從甲方獲得技術、商業(yè)秘密并獲得增進知識、經(jīng)驗、技能的機會，同時甲方對乙方的勞動支付工資、獎金、報酬；甲、乙雙方依據(jù)《中華人民共和國合同法》以及相關法律規(guī)定，自愿訂立以下協(xié)議條款，以期雙方共同自覺遵守：
1、雙方或單方終止或解除聘用關系時，乙方必須依其忠實義務的要求，停止辦理其正在進行的工作，并將該工作移交甲方，在移交期間乙方不應有不利于甲方以后繼續(xù)完成該項工作的行為（該行為包括作為或不作為），對緊急事務必須由乙方作應急處理的，乙方應報告甲方后，依法依約并按甲方書面指示作緊急處理。
2、雙方或單方終止或解除聘用關系時，乙方必須向甲方辦理事務移交手續(xù)，對原保管的物品、資料等，必須按甲方要求的期限內移交甲方，在移交前乙方應盡繼續(xù)保管和保密義務。
3、乙方在工作中將為甲方的經(jīng)濟利益盡最大努力，在職期間不組織或參加競爭企業(yè)或從事任何不正當使用甲方技術、商業(yè)秘密的行為。
4、乙方對在職期間因工作信任關系獲得、交換的保密信息負有保密義務，這些保密內容包括與甲方經(jīng)營范圍相關的或與有關的重大經(jīng)營決策、方針、計劃、措施、管理決策、財務數(shù)據(jù)、銷售計劃、構思、方案、設計、甲方人事檔案、員工狀況、人員安排及人事調動情況；各種技術情報、資料、樣品、數(shù)據(jù)、軟件、供銷渠道、銷售客戶、客戶文件、經(jīng)濟指標、競爭策略、營銷策劃及公關方案；甲方所記載的所有相關業(yè)務、客戶檔案資料及知識產(chǎn)權等無形資產(chǎn)；甲方所屬的各種合同、手冊和內部教材、尚未付諸實施的經(jīng)營戰(zhàn)略、方向、規(guī)劃、項目等；甲方內部文件包括董事會會議內容、決議和記錄，經(jīng)理會議內容、決議和記錄，監(jiān)事會會議內容、決議和記錄，辦公紀要等。
5、乙方承諾保守上款所述秘密，除因工作需要和善意履行對甲方的義務，不得使他人獲得、使用或計劃使用這些信息。即除了得到甲方指示和在甲方需要的程度內向應該知道上述內容的甲方其他員工或甲方外部業(yè)務者如商進行保密交流外；乙方不得直接或間接地向甲方內部、外部的無關人員泄露；不得為自己利益使用或計劃使用；不得復制或公開包含甲方商業(yè)秘密的文件或文件副本；對因工作所保管、接觸的有關甲方或甲方客戶的文件妥善對待，未經(jīng)許可不得超出工作范圍使用。
6、甲方上述秘密信息的部分或個別要素可能產(chǎn)生這種情況，即其雖被公知但未產(chǎn)生使該信息的其他部分或整體成為公知知識從而破壞價值，因此乙方同意這種部分或個別要素的公知不影響其對仍屬秘密的信息的保密義務，乙方仍不得使用這些信息，或誘導第三人通過收集公開信息以整理出企業(yè)的商業(yè)秘密，并以此證明該商業(yè)秘密的不存在。
7、保密范圍：乙方只能在辦公時間內、辦公區(qū)域內合理使用本協(xié)議列明的各項保密內容。
8、在未征得甲方書面批準的情況，乙方將本協(xié)議列明的各項保密內容帶離辦公區(qū)域或者脫離甲方有效控制范圍的，均屬違約行為，應當承擔相應的違約責任。9、乙方因侵犯商業(yè)秘密觸犯《中華人民共和國刑法》第二百一十九條的規(guī)定的，甲方有權依法將其提交公安司法機關進行處理，追究乙方的刑事責任。
10、乙方不得以任何理由私藏樓盤信息或在獲得最新情況時而不更新樓盤信息，或其他隱瞞樓盤信息行為。乙方違反此規(guī)定，甲方有權解雇，且不給予乙方任何經(jīng)濟補償。
11、乙方不得利用甲方的資料及資源促成交易而將所得利益據(jù)為已有（即“做私盤”），違者即時予以解雇，所得利益應當交歸甲方所有。
12、乙方在知道甲方或者業(yè)主方已有客戶對某一物業(yè)落定（即誠意金）后，未經(jīng)批準仍以各種名義擅自聯(lián)系業(yè)主（即“撩盤“），甲方有權解雇，且不給予乙方任何經(jīng)濟補償。
13、乙方擅自離職或單方辭職未經(jīng)甲方書面批準的，甲方有權處理乙方離職前尚未完成的中介事務而離職后才收到的傭金，直至該部分傭金歸入甲方所有。
14、乙方的上述義務不因勞動合同的終止而失效。
15、乙方承諾：在與甲方勞動關系存續(xù)有效期內不進行除對甲方之外的其他投資（甲方書面同意的除外），也不在除甲方、甲方控股子公司或甲方資產(chǎn)關聯(lián)公司之外的任何其他公司、企業(yè)、社會團體中，通過任職或兼職服務獲得任何利益（乙方僅是通過證券市場買賣其他公司的股票、債券而獲利等相類似的行為除外）或其他合作行為。
16、乙方同意在與甲方法律關系終止后6個月以內，不在其與甲方有合作關系的企業(yè)或其他經(jīng)濟實體就職。
17、乙方同意在與甲方法律關系終止后6個月以內，不在其工作過的區(qū)域（主要是指在甲方工作期間的就職區(qū)域）內投資或者直接參與經(jīng)營與甲方、甲方控股子公司或甲方資產(chǎn)關聯(lián)公司有業(yè)務競爭、有相同業(yè)務或者有類似業(yè)務的企業(yè)或其他經(jīng)濟實體。
18、乙方同意將其因職務創(chuàng)造和構思的有關專業(yè)技術秘密和經(jīng)營秘密為了企業(yè)的利益迅速向甲方匯報，并以書面形式作出報告。
19、職務發(fā)明歸屬甲方所有，乙方在退休、解聘或辭職后兩年內所做的與其本職工作有關的發(fā)明創(chuàng)造應屬職務發(fā)明，歸甲方所有。
20、關聯(lián)交易是指乙方為謀取經(jīng)濟利益，在未征得甲方書面同意時，以甲方名義與乙方的關系人發(fā)生業(yè)務往來的行為。
21、乙方的關系人是指：A.乙方的近親屬或者近親屬所在的法人單位及其他經(jīng)濟組織；B.乙方投資或者控股的法人單位或者其他經(jīng)濟組織；C.持有甲方10%股份以上的股東；D.甲方的其他董事、監(jiān)事、經(jīng)理和其他管理人員及其近親屬、或者近親屬所在法人單位及其他經(jīng)濟組織。
22、甲方在乙方任職開始之日，即每月向乙方發(fā)放保密費及競業(yè)禁止補貼。
23、如果乙方違反本協(xié)議中各項義務約定的，應當向甲方承擔違約金或者賠償金，違約金為：乙方違約之日起前二年平均實際收入的3-5倍；損失賠償為：經(jīng)營損失、利潤損失、資金利息、訴訟費、保全費、執(zhí)行費、評估費、拍賣費、公告費、公證費、差旅費、律師費等。
24、甲、乙雙方因履行本協(xié)議產(chǎn)生的爭議，雙方自愿同意提交重慶市渝中區(qū)人民法院進行司法訴訟管轄。
25、本協(xié)議一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，甲、乙雙方簽字和蓋章后生效。
甲方（蓋章）：
乙方（簽名）：_____________________
________________________公司（下簡稱“公司”）
注冊地址：________________________
法定代表人：______________________
和
______________________________（下簡稱“雇員”）
身份證號：____________________住址：____________________
聯(lián)系電話：____________________郵編：____________________
鑒于：
1.雇員承認，由于受聘于公司（包括但不限于接受公司可能不時向其提供的培訓）其可能充分接觸公司的保密信息（定義見下文）、并且熟悉公司的經(jīng)營、業(yè)務和前景及與公司的客戶、供應商和其他與公司有業(yè)務關系的人有廣泛的往來；
2.雇員承認，在其受聘于公司期間或之后的任何對保密信息的未經(jīng)授權的披露、使用或處置或與公司競爭將給公司的業(yè)務帶來不利的影響，并給公司造成不可彌補的損害和損失；
3.雇員愿意根據(jù)本合同規(guī)定的條款和條件對保密信息保密并不與公司及其關聯(lián)公司相競爭。
因此，雙方經(jīng)平等協(xié)商，達成合同內容如下：
第一條 定義
為本合同之目的，下列術語應具有下文規(guī)定的含義：
“保密信息”：指不論以何種形式傳播或保存的與公司或其關聯(lián)公司的產(chǎn)品、服務、經(jīng)營、保密方法和知識、系統(tǒng)、工藝、程序、現(xiàn)有及潛在客戶名單和信息、手冊、培訓資料、計劃或預測、財務信息、專有知識、設計權、商業(yè)秘密、商機和業(yè)務事宜有關的所有信息。
“競爭業(yè)務”：指(1)公司或其關聯(lián)公司從事或計劃從事的業(yè)務；和(2)與公司或其關聯(lián)公司所經(jīng)營的業(yè)務相同、相近或相競爭的其他業(yè)務。
“競爭對手”：指除公司或其關聯(lián)公司外從事競爭業(yè)務的任何個人、公司、合伙、合資企業(yè)、獨資企業(yè)或其他實體。
“區(qū)域”：指公司或其關聯(lián)公司從事或計劃從事其各自業(yè)務的地理范圍。
“期限”：指雇員受聘于公司的期限和該期限終止后____年的時間。
“關聯(lián)公司”：指控制公司的、由公司控制的或與公司受到共同控制的任何其他法人。
第二條 保密
1.雇員承諾對保密信息嚴格保密，并在其與公司的聘用關系終止時向公司返還所有保密信息及其載體和復印件。
2.雇員承諾，在期限內不以任何方式(1)向公司或其關聯(lián)公司的任何其他與使用保密信息的工作無關的雇員；(2)向任何競爭對手；(3)為公司利益之外的任何目的向任何其他個人或實體披露任何保密信息的全部或部分，除非該等披露是法律所要求的；在這種情況下，披露應在該等法律所明確要求的范圍內進行。
第三條 競業(yè)禁止
1.雇員承諾，在期限和區(qū)域內不直接或間接地以個人名義或以一個企業(yè)的所有者、許可人、被許可人、本人、人、雇員、獨立承包商、業(yè)主、合伙人、出租人、股東或董事或管理人員的身份或以其他任何名義：（1）投資或從事公司業(yè)務之外的競爭業(yè)務，或成立從事競爭業(yè)務的組織；（2）向競爭對手提供任何服務或披露任何保密信息。
2.雇員承諾，在期限內不直接或間接地勸說、引誘、鼓勵或以其他方式促使公司或其關聯(lián)公司的（1）任何管理人員或雇員終止該等管理人員或雇員與公司或其關聯(lián)公司的聘用關系；（2）任何客戶、供應商、被許可人、許可人或與公司或其關聯(lián)公司有實際或潛在業(yè)務關系的其他人或實體（包括任何潛在的客戶、供應商或被許可人等）終止或以其他方式改變與公司或其關聯(lián)公司的業(yè)務關系。
3.雇員承諾，其未簽訂過且不會簽訂任何與本合同條款相沖突的書面或口頭合同。
第四條 對價
雇員在此確認，其將從公司不時取得的薪金和其他補償或利益構成其在本合同第二、三條中所作承諾的全部對價。
第五條 執(zhí)行
雙方同意在法律允許的范圍內最大限度地執(zhí)行本合同，本合同任何部分的無效、非法或不可執(zhí)行均不影響或削弱本合同其余部分的有效、合法與可執(zhí)行性。
第六條 公平承諾
雙方同意，本合同第二、三條中所作約定的范圍和性質是公平合理的，在此約定的時間、地理區(qū)域和范圍是為保護公司和其關聯(lián)公司充分使用其商譽開展經(jīng)營所必需的。
第七條 違約救濟
雇員承認，其違反本合同將給公司和/或其關聯(lián)公司造成無法彌補的損害，并且通過任何訴訟獲得的金錢賠償都不足以充分補償該等損害。雇員同意，公司和/或其關聯(lián)公司有權通過臨時限制令、禁止令、對本合同條款的實際履行或其他救濟措施來防止對本合同的違反。但本條的規(guī)定不應被解釋為公司和/或其關聯(lián)公司放棄任何獲得損害賠償或其他救濟的權利。
第八條 合同的修改與轉讓
1.本合同構成雙方就本合同題述事項所達成的完整的合同和共識。非經(jīng)雙方書面同意，本合同不得被修改、補充或變更。
2.雇員不得轉讓本合同或由本合同產(chǎn)生的任何義務或權益。
第九條 法律適用與爭議解決
1.本合同受中華人民共和國法律管轄，并應根據(jù)其進行解釋。
2.雙方應努力通過友好協(xié)商解決由本合同產(chǎn)生的或與本合同有關的所有爭議。如協(xié)商未果，該等爭議應被提交中國國際經(jīng)濟貿易仲裁委員會根據(jù)其規(guī)則和程序在［xxx/上海］仲裁解決。仲裁過程中，雙方應盡可能得繼續(xù)履行本合同除爭議事項外的其余部分。
第十條 文本
本合同一式兩份，合同雙方各執(zhí)一份，具有同等效力。
雙方在此于文首載明之日鄭重簽署本合同，以昭信守。
________________________有限公司（公章）
授權代表：________________________
雇員：____________________________
收稿日期：2013-04-03
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我國《勞動合同法》（草案）曾經(jīng)規(guī)定：“用人單位未按照約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付競業(yè)禁止經(jīng)濟補償?shù)?，競業(yè)禁止條款失效?！钡鲇谄胶庥萌藛挝缓蛣趧诱唠p方利益關系的考慮，最終刪除了該項規(guī)定。2008年1月1日開始實施的《勞動合同法》第23條規(guī)定：“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。”這條原則性規(guī)定既沒有明確經(jīng)濟補償金與競業(yè)禁止協(xié)議之間的效力關系，更沒有界定切實可行的經(jīng)濟補償金計算標準。但是在實踐中，用人單位與勞動者在競業(yè)協(xié)議中沒有約定經(jīng)濟補償金，或者雖然約定，但用人單位實際上并未支付，以及約定或實際支付的經(jīng)濟補償金不合理，這些情形都屢見不鮮。結果是，學術界和司法界不得不面臨這樣一個問題：經(jīng)濟補償金是否會對競業(yè)禁止協(xié)議的效力產(chǎn)生影響？這一問題涉及到合法性和合理性兩個層面的考量：合法性問題系未約定或未實際支付經(jīng)濟補償金是否影響競業(yè)禁止協(xié)議的效力？合理性問題系約定或實際支付的經(jīng)濟補償金不合理是否會影響競業(yè)禁止協(xié)議的效力？為方便行文，下文統(tǒng)一用“未約定或未支付經(jīng)濟補償”來指代合法性問題及合理性問題。
我國司法界在合法性問題及合理性問題上一直沒有形成統(tǒng)一意見，存在“無效說”和“有效說”兩種代表性觀點的爭論：以上海市高級人民法院《關于適用〈勞動合同法〉若干問題的意見》和北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會《關于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要》為代表的地方性解釋文件認為，經(jīng)濟補償金不是競業(yè)禁止協(xié)議的生效要件，未約定或未支付經(jīng)濟補償金的競業(yè)禁止協(xié)議有效，并賦予雇員事后約定的或法定的競業(yè)補償請求權。上海市高級人民法院《關于適用〈勞動合同法〉若干問題的意見》第13條規(guī)定：“勞動合同當事人僅約定勞動者應當履行競業(yè)限制義務但未約定是否向勞動者支付補償金，或者雖約定向勞動者支付補償金但未明確約定具體支付標準的，基于當事人就競業(yè)限制有一致的意思表示，可以認為競業(yè)限制條款對雙方仍有約束力。補償金數(shù)額不明的，雙方可以繼續(xù)就補償金的標準進行協(xié)商；協(xié)商不能達成一致的，用人單位應當按照勞動者此前正常工資20%～50%的支付。協(xié)商不能達成一致的，限制期最長不得超過兩年?！?/p>
北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會《關于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要》第38條規(guī)定：“用人單位與勞動者在勞動合同或保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制條款，但未就補償費的給付或具體給付標準進行約定，不應據(jù)此認定競業(yè)限制條款無效，雙方在勞動關系存繼期間或在解除、終止勞動合同時，可以通過協(xié)商予以補救，經(jīng)協(xié)商不能達成一致的，可按雙方勞動關系終止前最后一個年度勞動者工資的20%-60%確定補償數(shù)額，用人單位明確表示不支付補償費的，競業(yè)限制條款對勞動者不具有約束力。” 與之相反，以廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會《關于適用〈勞動爭議調解仲裁法〉、〈勞動合同法〉若干問題的指導意見》、江蘇省高級人民法院、江蘇省勞動爭議仲裁委員會《關于審理勞動爭議案件的指導意見》為代表的地方性解釋文件認為，經(jīng)濟補償金是競業(yè)禁止協(xié)議的生效要件，未約定或未支付經(jīng)濟補償金的競業(yè)禁止協(xié)議無效。廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會《關于適用〈勞動爭議調解仲裁法〉、〈勞動合同法〉若干問題的指導意見》第26條規(guī)定：“用人單位與勞動者約定競業(yè)限制的，應當在競業(yè)限制期限內依法給予勞動者經(jīng)濟補償，用人單位未按約定支付經(jīng)濟補償?shù)?，勞動者可要求用人單位履行競業(yè)限制協(xié)議。至工作交接完成時，用人單位尚未承諾給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)?，競業(yè)限制條款對勞動者不具有約束力?！?/p>
江蘇省高級人民法院、江蘇省勞動爭議仲裁委員會《關于審理勞動爭議案件的指導意見》第13條規(guī)定：“用人單位與勞動者約定了競業(yè)限制條款但未約定經(jīng)濟補償，或者約定了經(jīng)濟補償?shù)醇s定支付的，該競業(yè)限制條款對勞動者不具有法律約束力。勞動者依約遵守了競業(yè)限制條款，但用人單位未按約支付經(jīng)濟補償，勞動者請求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，應予支持。沒有約定補償標準或者約定的補償標準低于《江蘇省勞動合同條例》第17條規(guī)定的標準，勞動者請求補足的，應予支持。用人單位在競業(yè)限制期限屆滿前已通知勞動者解除競業(yè)限制條款，勞動者請求用人單位繼續(xù)履行競業(yè)限制條款并支付經(jīng)濟補償?shù)模挥柚С?。?/p>
這些指導意見較為有效地應對了各地區(qū)復雜的訴訟實踐，在一定程度上填補了法律的空白，但也不可避免地導致了司法實踐對于案件判決結果缺乏統(tǒng)一的認識，甚至出現(xiàn)同案不同判的現(xiàn)象。總的來說，認定競業(yè)禁止協(xié)議有效的判決主要基于雙方當事人意思表示一致的考慮，如在馬躍順與廣州市金凱有限公司違反競業(yè)禁止協(xié)議糾紛一案中，法院就主張競業(yè)禁止協(xié)議的效力應遵從意思自治的原則，在雙方當事人的意思表示真實的情況下，只要協(xié)議內容不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，就應當認定為有效參見：廣東省高級人民法院（2008）粵高法民三終字第161號民事判決書。在該案中，法院一方面認為未約定經(jīng)濟補償?shù)母倶I(yè)禁止協(xié)議有效，另一方面又以損失賠償額難以確定最終判決用人單位敗訴。 ；認定競業(yè)禁止協(xié)議無效的判決理由大多是未約定或未支付經(jīng)濟補償金不符合民法上的公平對等原則和等價有償原則，如在奧潤德體育（北京）有限公司與張坤等侵犯商業(yè)秘密及競業(yè)禁止糾紛一案中，法院就因為出資人協(xié)議及保密承諾并未明確約定在離職后限制期限內給予勞動者經(jīng)濟補償而認定離職競業(yè)禁止條款不具有法律效力。參見：北京市第一中級人民法院（2010）一中民終字第4091號民事判決書。具體就合理性問題而言，在王云飛訴施耐德電氣（ 中國） 投資有限公司上海分公司勞動爭議糾紛案中，法院以競業(yè)禁止協(xié)議中約定的經(jīng)濟補償金遠遠低于《江蘇省勞動合同條例》第17條規(guī)定的法定最低標準，最終認定“未約定給予勞動者競業(yè)禁止經(jīng)濟補償，或者約定的競業(yè)禁止經(jīng)濟補償數(shù)額過低、不符合相關規(guī)定的，該競業(yè)禁止條款對勞動者不具有約束力。”參見：《最高人民法院公報》2009年第11期，第39頁。 無獨有偶，在南京天杰冷氣裝飾工程有限公司訴朱琳競業(yè)禁止糾紛一案中，法院也認為，“當競業(yè)禁止條款同時符合形式合法和內容合理兩個方面要求時，才能產(chǎn)生法律約束力……競業(yè)禁止合理性要求，主要包括對象合理、補償合理、限制時間合理三個方面，如競業(yè)禁止約定違反合理性的任何一個方面，則該約定對勞動者就不具有約束力?！眳⒁姡航K省南京市中級人民法院（2005）寧民四終字第1319號民事判決書。 在本文所篩選的30份競業(yè)禁止協(xié)議之中，共有14份競業(yè)禁止協(xié)議未約定或未支付經(jīng)濟補償金。從效力認定上來看，共有12份協(xié)議被認定為無效，僅2份協(xié)議被認定為有效。就合法性問題和合理性問題進行分類，涉及合法性問題的共有10份，涉及合理性問題的共有5份。在廈門精通科技實業(yè)有限公司訴譚邦春競業(yè)禁止糾紛案中，法院以競業(yè)禁止協(xié)議未約定經(jīng)濟補償金且實際支付的經(jīng)濟補償金不合理為由認定協(xié)議無效。 從判決數(shù)量上來看，“無效說”在司法界占據(jù)主導地位這與國內學者的研究結論相一致。（參見：朱軍未約定經(jīng)濟補償對離職競業(yè)禁止協(xié)議效力的影響——基于離職競業(yè)禁止案例的整理與研究[J]華東政法大學學報，2012，（1）：77-83） ，且多是因為用人單位未約定或未實際支付經(jīng)濟補償而影響協(xié)議效力。
表2：競業(yè)禁止協(xié)議中未約定或未支付經(jīng)濟補償金的14宗案件統(tǒng)計
四、批判與反思
不難看出，“無效說”和“有效說”的爭論背后蘊含著用人單位商業(yè)秘密權和勞動者擇業(yè)權的激烈沖突。法律所要解決的根本問題在于決定沖突的雙方誰有權獲勝，當用人單位的商業(yè)秘密權和勞動者的擇業(yè)權發(fā)生沖突時，法律必須決定支持哪一方[7]。法律在保護用人單位商業(yè)秘密權和勞動者擇業(yè)權的取舍上，通過競業(yè)禁止協(xié)議進一步明確了賦予企業(yè)的“法授權利”（entitlement），即用人單位的商業(yè)秘密權因競業(yè)協(xié)議而優(yōu)于勞動者的擇業(yè)權。從保護商業(yè)秘密的角度出發(fā)，勞動者擇業(yè)權的實現(xiàn)必須以不損害企業(yè)商業(yè)秘密權為前提。但是，用人單位必須以一定的價格“買斷”勞動者在一定期限內的擇業(yè)權，從這個角度來講，通過實際的、合理的經(jīng)濟補償金對勞動者因競業(yè)禁止協(xié)議而損失的合法利益進行賠償似乎是當然的。毋庸置疑，“無效說”主要是基于保障勞動者擇業(yè)權的考慮，認為離職競業(yè)禁止協(xié)議限制了勞動者的就業(yè)權，影響了勞動者離開用人單位后的生存權，未約定或未支付經(jīng)濟補償金的競業(yè)禁止協(xié)議因超出對勞動權進行限定的合理范圍而不具有法律效力[6]。
盡管“無效說”在司法界和學術界都存在深厚的生存土壤，但其合法性及合理性也受到廣泛質疑。首先，有學者提出，很難從《勞動合同法》第23款第2項、第26條第2項和《合同法》第52條中得出未約定或未支付經(jīng)濟補償金的競業(yè)禁止協(xié)議無效這一結論[8]。其次，也有學者主張，合同的有效性與合同的履行是兩個層面的問題，不能混淆，“只要雇用雙方的競業(yè)限制約定是雙方真實意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，只要符合一般合同的生效條件即生效。至于用人單位不按約支付經(jīng)濟補償金，則只能將其歸入違約行為，不能構成對競業(yè)限制條款效力的否定性因素，否則，會混淆合同效力與合同履行的概念，破壞了嚴密的法律結構體系。在用人單位違約的情形下，勞動者可以利用仲裁、訴訟等途徑保護自己的權利，請求其支付補償金、違約金?！盵9]此外，從保障勞動者擇業(yè)權的角度出發(fā)，認定無效“表面上看保護了勞動者的，使其能迅速擺脫競業(yè)限制的拘束，充分自由地尋找就業(yè)機會，然而如此規(guī)定實質上對勞動者形成不利。因為一旦認定競業(yè)限制條款無效，勞動者將無相應的合同基礎繼續(xù)去向用人單位主張經(jīng)濟補償及違約金；并且，勞動者在擺脫競業(yè)限制的拘束后，其未必能及時獲得其他的就業(yè)機會。”[9]
筆者認為，“無效說”在《反不正當競爭法》所保護的商業(yè)秘密侵權之訴難堪重任的情形下，進一步使得《勞動合同法》所保護的競業(yè)禁止協(xié)議違約之訴步履維艱，用人單位商業(yè)秘密權的保護由此陷入兩難境地。同時，“無效說”也使得勞動者喪失了對于競業(yè)禁止補償金的請求權也有學者提出，賦予勞動者競業(yè)禁止補償金請求權實際上增加了勞動者的維權成本。（參見：葉靜漪競業(yè)限制條款的勞動合同立法建議[G]//全國部分城市勞動爭議審判實務參會論文匯編：勞動法理論與審判實務.福州：2005：170） ，在實質上并未有效保護勞動者的擇業(yè)權。有鑒于此，筆者贊同“有效說”之法律設計，將未約定或未支付經(jīng)濟補償金的競業(yè)禁止協(xié)議的效力決定權交給雙方當事人，用人單位和勞動者可以通過事后協(xié)議補充經(jīng)濟補償金而追認協(xié)議有效，法律在此之外規(guī)定合理的競業(yè)禁止補償金計算標準。較之于“無效說”，“有效說”給予雙方協(xié)議補充的權利，能夠更加充分地尊重雙方的意思表示和有效地平衡雙方的權利沖突。
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The Protection of Trade Secrets under the Noncompete Agreement：Collation and Research about 74 Judicial Documents from Noncompete Cases
ZHU Peng
（China University of Political Science and Law， Beijing 102249， China）
Abstract：
