時間：2023-04-01 10:28:43
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摘要：目前，中國已經(jīng)成為國際反傾銷的最大受害國，對中國的出口貿(mào)易造成了很大的損失，我們必須采取針鋒相對的應(yīng)對策略，抑制反傾銷的上升勢頭，改善中國的對外貿(mào)易環(huán)境。應(yīng)對反傾銷策略有很多，其中，行業(yè)協(xié)會以會員入會的方式把同行業(yè)企業(yè)組織在一起，共同應(yīng)對國際競爭，保護(hù)每一個會員的利益，特別在應(yīng)對傾銷和反傾銷工作中發(fā)揮出積極的作用。主要論述了行業(yè)協(xié)會在反傾銷調(diào)查前、反傾銷調(diào)查中和反傾銷裁決后三個階段中的不可替代的職能作用。
關(guān)鍵詞：行業(yè)協(xié)會反傾銷作用對策
自20世紀(jì)80年代以來，隨著我國經(jīng)濟(jì)貿(mào)易對外開放度的日益提高，出口貿(mào)易迅速增長，出口產(chǎn)品的國際競爭力也日益增強(qiáng)。這樣一來，在國際市場上我國產(chǎn)品與同類產(chǎn)品形成了激烈的競爭格局，國外競爭者自感壓力很大。因此，他們利用WTO允許反傾銷這一貿(mào)易救濟(jì)措施，對我國出口產(chǎn)品進(jìn)行肆無忌憚的反傾銷指控，中國已成為國際反傾銷的最大受害國。據(jù)統(tǒng)計，1979-2003年期間，已有30多個國家和地區(qū)對中國出口產(chǎn)品發(fā)起560起反傾銷案。僅2000年到2003年就有188件，年均47件。對華反傾銷案的大幅度攀升，使我國出口貿(mào)易遭受到重大損失。因此，我們一方面需要改善對外貿(mào)易環(huán)境，另一方面必須采取針鋒相對的應(yīng)對策略，抑制目前這種反傾銷上升勢頭。
應(yīng)對國外的反傾銷，所涉及的內(nèi)容是多方面的，筆者在這里只就行業(yè)協(xié)會在反傾銷中的作用及對策進(jìn)行一些初步的探討。
行業(yè)協(xié)會以會員人會的方式把同行業(yè)企業(yè)組織在一起，共同應(yīng)對國際競爭，保護(hù)每一個會員的利益，特別在應(yīng)對傾銷和反傾銷工作中已發(fā)揮出積極的作用j。國外一些行業(yè)協(xié)會有上百年的歷史，在業(yè)界和社會上都很有權(quán)威和影響。目前我國也設(shè)有大大小小的上千家行業(yè)協(xié)會。我國政府部門在《關(guān)于授予有關(guān)行業(yè)協(xié)會反傾銷、反補(bǔ)貼、保障有關(guān)職能及委托有關(guān)工作的通知》中，授予有關(guān)行業(yè)協(xié)會的職能為：負(fù)責(zé)組織協(xié)調(diào)本行業(yè)企業(yè)遭受國外反傾銷調(diào)查的應(yīng)訴工作；負(fù)責(zé)本行業(yè)產(chǎn)品出口價格的協(xié)調(diào)，維護(hù)出口秩序；參與本行業(yè)產(chǎn)業(yè)調(diào)查。
此外，國家商務(wù)部、國家統(tǒng)計局還委托有關(guān)行業(yè)協(xié)會開展以下工作：協(xié)助建立進(jìn)出口磋商機(jī)制，提出與本行業(yè)有關(guān)的價格承諾的建議；搜集、管理、研究本行業(yè)產(chǎn)品在國內(nèi)反傾銷案例；報送應(yīng)訴案件進(jìn)展情況及動態(tài)情況；負(fù)責(zé)采集、分析和上報本行業(yè)產(chǎn)業(yè)損害預(yù)警數(shù)據(jù)和動態(tài)情況；協(xié)助開展保護(hù)本行業(yè)安全的宣傳、咨詢及培訓(xùn)工作。由此可見，行業(yè)協(xié)會在反傾銷應(yīng)訴中具有重要的職能作用，這種作用表現(xiàn)在反傾銷調(diào)查前、反傾銷調(diào)查中和反傾銷裁決后三個階段。
一、行業(yè)協(xié)會在反傾銷調(diào)查前的作用及對策
一般說來，進(jìn)口國廠商從察覺到進(jìn)口商品的侵害，到搜集資料聯(lián)合起來進(jìn)行訴訟，再到該國政府部門審批和反傾銷立案，通常有1年多時間，在這個較長過程中必然有跡象的顯現(xiàn)。如果能及時發(fā)現(xiàn)跡象并采取行動，就能化被動為主動，或及時消除反傾銷，或搜集充分的證據(jù)積極應(yīng)訴，這就需要建立反傾銷預(yù)警機(jī)制。
(一)加強(qiáng)情報溝通，及時發(fā)出預(yù)警信息
行業(yè)協(xié)會在反傾銷預(yù)警運(yùn)作中發(fā)揮著極其重要的作用。這是因?yàn)?，行業(yè)協(xié)會與本行業(yè)中的企業(yè)保持著順暢的溝通渠道，了解本行業(yè)企業(yè)的生產(chǎn)和出口情況，熟悉本行業(yè)在國際市場的銷售情況，了解出口產(chǎn)品在國際市場的銷售數(shù)量及其價格水平，能及時發(fā)現(xiàn)問題。當(dāng)國外反傾銷出現(xiàn)苗頭時，可指導(dǎo)企業(yè)做好應(yīng)對反傾銷的準(zhǔn)備。例如，1995年4月5日，美國商務(wù)部宣布對中國自行車進(jìn)行反傾銷調(diào)查，應(yīng)訴企業(yè)在中國機(jī)電產(chǎn)品進(jìn)出口商會及中國自行車協(xié)會的指導(dǎo)下，有條不紊地進(jìn)行應(yīng)訴，直至勝訴。該案勝訴還歸功于前述商會及該協(xié)會的未雨綢繆，1994年11月和1995年1月，中國機(jī)電商會、中國自行車協(xié)會、中國外資企業(yè)協(xié)會分別召開了“反傾銷研討會”，對可能發(fā)生的反傾銷調(diào)查做了大量前期工作，為案件勝訴贏得了寶貴的時間。
(二)加強(qiáng)企業(yè)間的協(xié)調(diào)和行業(yè)自律，減少反傾銷事件的發(fā)生
行業(yè)協(xié)會是企業(yè)問的橋梁和紐帶，它以會員形式將企業(yè)組織在一個群體系統(tǒng)之中，從而以行業(yè)規(guī)范約束企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營行為。按行業(yè)規(guī)章，協(xié)會可定期召集各個企業(yè)進(jìn)行信息上的溝通和協(xié)調(diào)，使各個出口企業(yè)不僅僅是競爭對手，更成為合作伙伴，能夠共享信息，優(yōu)勢互補(bǔ)，共同開拓國際市場。為了防范國外反傾銷，行業(yè)協(xié)會制定行業(yè)最低價格，防止企業(yè)間相互殺價，禁止企業(yè)破壞行業(yè)形象的行為。在這里，政府有關(guān)部門可授予行業(yè)協(xié)會相應(yīng)的協(xié)調(diào)和管理監(jiān)督職權(quán)，對破壞行業(yè)規(guī)定的企業(yè)采取處罰措施。在出口數(shù)量的協(xié)調(diào)上，應(yīng)將出口配額根據(jù)企業(yè)原有的出口績效、生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、產(chǎn)品質(zhì)量等指標(biāo)在各個企業(yè)間以合理的方式進(jìn)行分配，以避免過于集中而出現(xiàn)爭奪出口市場的現(xiàn)象。出口市場集中，易引起國外對華提起反傾銷指控。因此，行業(yè)協(xié)會應(yīng)向企業(yè)會員提供國際市場供求信息，幫助企業(yè)開拓新的國際目標(biāo)市場，實(shí)現(xiàn)出口市場多元化目標(biāo)。
(三)加強(qiáng)反傾銷宣傳與培訓(xùn)，提高企業(yè)應(yīng)訴能力
根據(jù)政府授權(quán)，行業(yè)協(xié)會應(yīng)承擔(dān)起組織企業(yè)學(xué)習(xí)反傾銷知識，培訓(xùn)反傾銷專門人才，擴(kuò)大反傾銷宣傳等工作。行業(yè)協(xié)會應(yīng)與有關(guān)大專院校、科研機(jī)構(gòu)聯(lián)合開展各種形式的反傾銷培訓(xùn)，組織企業(yè)經(jīng)理人員和管理人員學(xué)習(xí)反傾銷規(guī)則、程序和復(fù)審等方面的知識，幫助企業(yè)提高反傾銷意識和應(yīng)訴水平。
(四)加強(qiáng)國際交流，及時化解利益沖突
行業(yè)協(xié)會對外交流具有政府與企業(yè)不可替代的作用。其一，國內(nèi)外行業(yè)協(xié)會相互間的溝通和了解，有助于及時發(fā)現(xiàn)貿(mào)易摩擦，并通過協(xié)商來消除和緩解國內(nèi)外生產(chǎn)者間的矛盾和利益沖突，從而化解國外生產(chǎn)者提起反傾銷訴訟的動意，把反傾銷消滅在萌芽狀態(tài)之中。這種作用是政府和企業(yè)不可替代的。因?yàn)闊o論是國內(nèi)行業(yè)協(xié)會還是國外行業(yè)協(xié)會，都是生產(chǎn)者的代表，能代表生產(chǎn)者進(jìn)行溝通和取得諒解。其二，行業(yè)協(xié)會不帶有政治色彩，很容易與國外非政府機(jī)構(gòu)和民間組織建立業(yè)務(wù)聯(lián)系，有利于促進(jìn)國家間的經(jīng)濟(jì)合作關(guān)系，開展廣泛的國際間交流，因而容易獲取各種信息，并反饋給企業(yè)，指導(dǎo)企業(yè)對外貿(mào)易活動，從而減少反傾銷的發(fā)生。其三，行業(yè)協(xié)會與我國駐外商會或商務(wù)機(jī)構(gòu)進(jìn)行信息溝通，及時了解進(jìn)口國的情況和搜集有關(guān)信息情報，并反饋給國內(nèi)企業(yè)，這樣就使我國出口企業(yè)在對外貿(mào)易中做到有的放矢，從而規(guī)避反傾銷或減少反傾銷的發(fā)生。即使可能遭遇反傾銷指控，也能及早做好應(yīng)訴準(zhǔn)備。
二、行業(yè)協(xié)會在反傾銷調(diào)查中的作用及對策
(一)建立反傾銷應(yīng)訴基金，鼓勵出口企業(yè)應(yīng)訴
反傾銷應(yīng)訴，不僅需要搜集大量的資料和證據(jù)，而且還要成立聯(lián)合應(yīng)訴小組和聘請律師。因此，在反傾銷應(yīng)訴中要耗費(fèi)包括律師費(fèi)在內(nèi)的大量開支，一般出口企業(yè)難以承受，即使實(shí)力較強(qiáng)的企業(yè)能夠支付相關(guān)費(fèi)用，最后也會大傷元?dú)狻Ｒ蚨?，具有行業(yè)互質(zhì)的反傾銷應(yīng)訴基金的建立尤為迫切，這對行業(yè)間的良性互動也有所幫助。建立基金，可以解決應(yīng)訴中的資金問題，以免因?yàn)橘Y金的缺乏耽擱應(yīng)訴的時機(jī)，同時也可以集合整個行業(yè)的資源，促使整個行業(yè)的參與。
建立反傾銷應(yīng)訴基金的具體做法是，由相關(guān)進(jìn)出口商會對各出口企業(yè)按每年的出口業(yè)績一定比例征收一定費(fèi)用。一旦反傾銷應(yīng)訴發(fā)生，除應(yīng)訴企業(yè)支付一部分費(fèi)用外，反傾銷應(yīng)訴基金便可按應(yīng)訴標(biāo)的撥付相關(guān)費(fèi)用，這有利于鼓勵出口企業(yè)積極應(yīng)訴。
(二)及時有效地組織企業(yè)應(yīng)訴
反傾銷應(yīng)訴是否及時，至關(guān)重要。澳大利亞反傾銷法規(guī)定，受訴方填寫“調(diào)查問卷”的時間為20天；歐盟反傾銷法規(guī)定，從發(fā)出“調(diào)查問卷”到收回的時間為37天；美國反傾銷法規(guī)定，從立案調(diào)查到國際貿(mào)易委員會做出“產(chǎn)業(yè)損害”的初裁，時間為45天，其中還包括受訴方填寫“調(diào)查問卷”時間。
業(yè)內(nèi)人士知道，“調(diào)查問卷”涉及受訴產(chǎn)品的成本、價格、生產(chǎn)、銷售等諸多因素，在這么短的時間完成填寫調(diào)查問卷工作確實(shí)不易，這對應(yīng)訴方來說是極為不利的。然而，根據(jù)WTO(反傾銷協(xié)定》規(guī)定，如果當(dāng)事人在合理的時間內(nèi)沒有提供必要的資料或極大地防礙調(diào)查，則進(jìn)口國有關(guān)當(dāng)局可將現(xiàn)有資料(往往是進(jìn)口國生產(chǎn)商的資料)作為最佳資料，并據(jù)以對案件進(jìn)行裁定-3j。由此可見，發(fā)起反傾銷調(diào)查的傳統(tǒng)國家之所以規(guī)定較短的時間，完全是利用WTO這一規(guī)則讓應(yīng)訴方處于不利地位，以利于他們提高反傾銷成功率。在過去對華反傾銷案件中，我國一些企業(yè)還不知道自己的出口產(chǎn)品被進(jìn)口國提起反傾銷調(diào)查時就被裁定為征收反傾銷稅。所以，及時應(yīng)訴至關(guān)重要。
由此可見，行業(yè)協(xié)會要做出快速反應(yīng)，組織行業(yè)內(nèi)的相關(guān)企業(yè)共同應(yīng)訴，并積極配合律師取證。在企業(yè)應(yīng)訴過程中，行業(yè)協(xié)會不僅起組織協(xié)調(diào)作用，還要在搜集有關(guān)證據(jù)資料等方面做好業(yè)務(wù)指導(dǎo)。平時行業(yè)協(xié)會就應(yīng)該積累資料，在調(diào)查中代表企業(yè)配合調(diào)查方提供所需要的材料和證據(jù)，以便調(diào)查方做出公正合理的裁決。
(三)根據(jù)實(shí)際情況，適度做出價格承諾
按照WTO(反傾銷協(xié)定》的有關(guān)規(guī)定，在反傾銷調(diào)查后，出口商可主動承諾修改其價格或停止以傾銷價格向該成員出口。若反傾銷調(diào)查當(dāng)局認(rèn)為其承諾適當(dāng)，可以消除傾銷帶來的后果，即可中止調(diào)查。若反傾銷調(diào)查當(dāng)局認(rèn)為價格承諾不能消除傾銷帶來的損害，可拒絕接受價格承諾。這就是說，當(dāng)我國商品遭遇反傾銷調(diào)查時，只要我們所做出的價格承諾被對方接受，就可以中止調(diào)查，這樣就不會失去出口市場。
在通常情況下，價格承諾是由行業(yè)協(xié)會做出的。但價格承諾是否恰當(dāng)、適時非常關(guān)鍵。若價格承諾過早，就可能在實(shí)際上不構(gòu)成傾銷的情況下承認(rèn)傾銷；若價格承諾過晚，又會不被調(diào)查當(dāng)局接受。與此同時，價格承諾本身的提升幅度也十分重要。若提價過高，等于自動放棄市場；若提價幅度較小，則不被調(diào)查當(dāng)局認(rèn)可。所以，要做出合理的、及時的價格承諾，行業(yè)協(xié)會必須召集相關(guān)企業(yè)進(jìn)行討論和研究，要綜合分析整個行業(yè)出口的數(shù)量、價格、生產(chǎn)成本及進(jìn)口國市場情況。只有這樣，才能做出合理的最低價格控制線。
(四)在特定情況下，主動尋找替代國
非市場經(jīng)濟(jì)地位決定在反傾銷調(diào)查中要選擇替代國。選擇替代國十分重要，因?yàn)樗鼪Q定反傾銷裁定的結(jié)果。若選擇有利于我國的替代國，就有可能終止反傾銷裁定或終止反傾銷措施，或者降低反傾銷稅率。若選擇不利于我國的替代國，就會出現(xiàn)征收過高的反傾銷稅，如墨西哥對我國征收過1000％以上的反傾銷稅。
在實(shí)踐中，如果被動地接受外國對中國的反傾銷案中所選擇的替代國，往往會因?yàn)樘娲鷩谠撔袠I(yè)上與中國的較大差距，使中國處于不公平的地位。因此，我國行業(yè)協(xié)會會主動選擇與我國相近的替代國來說服方。要合理選擇替代國，要求行業(yè)協(xié)會與我國駐外商務(wù)機(jī)構(gòu)進(jìn)行信息溝通，了解各國同類產(chǎn)品的生產(chǎn)狀況、生產(chǎn)成本及市場價格等方面的情況，以便做出正確的選擇。此外，行業(yè)協(xié)會在平時應(yīng)注意積累資料，遇到這種情況，就可及時地做出選擇對象。
三、行業(yè)協(xié)會在反傾銷裁決后的作用及對策
(一)利用WTO爭端解決機(jī)制，解決不公平裁決
在對華反傾銷案中，有相當(dāng)部分裁決是不公平的。面對不公平的反傾銷決定，我們應(yīng)與對方進(jìn)行磋商，若磋商不成，可提交WTO貿(mào)易爭端解決機(jī)構(gòu)來解決J。僅靠單個企業(yè)上訴是很困難的，因?yàn)槠髽I(yè)不僅受人力、物力和財力的限制，而且其上訴能力也有限，這就要發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用。行業(yè)協(xié)會可組織企業(yè)聯(lián)合上訴，并聘請專家進(jìn)行有效辯護(hù)。一方面，行業(yè)協(xié)會可與政府專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行配合，準(zhǔn)備好上訴資料與證據(jù)；另一方面，通過國際關(guān)系在爭端解決過程中說服爭端解決機(jī)構(gòu)采用我國專家組提出合理的建議，從而維護(hù)企業(yè)的正當(dāng)利益和國家聲譽(yù)。通過爭端解決機(jī)制解決不公平的反傾銷裁決，意義十分重大，因?yàn)樗梢援a(chǎn)生威懾作用，使進(jìn)口國政府在裁決時做出合理而公平的決定，消除歧視待遇。
(二)充分利用復(fù)審制度，維護(hù)企業(yè)利益
根據(jù)《反傾銷協(xié)定》的規(guī)定，在某種出口產(chǎn)品實(shí)施反傾銷措施一定期限內(nèi)，出口商及其相關(guān)利害方可以要求進(jìn)口國反傾銷機(jī)關(guān)對繼續(xù)采取反傾銷措施進(jìn)行復(fù)審。若復(fù)審結(jié)果表明傾銷不存在，則可以要求終止反傾銷措施。
［關(guān)鍵詞］自理學(xué)說；護(hù)理；胰十二指腸切除術(shù)
自理學(xué)說是美國護(hù)理專家奧倫（Orem）于1971年首次提出的護(hù)理理論，是圍繞護(hù)理目標(biāo)即最大限度地維持及促進(jìn)患者的自理而組織的，其理論由3個學(xué)說組成，即自理學(xué)說、自理缺陷學(xué)說及護(hù)理系統(tǒng)學(xué)說。其中護(hù)理學(xué)說是在人出現(xiàn)自理缺陷時護(hù)理活動的體現(xiàn)，又分成3個部分，即完全補(bǔ)償性系統(tǒng)、部分補(bǔ)償性系統(tǒng)和輔助教育系統(tǒng)，作用就是滿足自理體的自理需要或調(diào)整自理體的自理能力［1］。但在疾病的某一特定時期，自理是不可能的，這就要求護(hù)士根據(jù)具體情況為患者提供完全補(bǔ)償性護(hù)理、部分補(bǔ)償性護(hù)理和支持教育三種基本護(hù)理方法來滿足患者的自理需要［2］。十二指腸切除術(shù)是胰頭癌的標(biāo)準(zhǔn)術(shù)式，其切除范圍包括遠(yuǎn)端胃、膽囊、膽總管、十二指腸、胰頭和上段空腸，同時行區(qū)域淋巴結(jié)清除，切除后再將胰、膽、胃、空腸關(guān)系重建［3］。由于手術(shù)創(chuàng)傷大，消化道重建，并發(fā)癥多，患者心理、生理都大受打擊。因此，要使患者盡快康復(fù)，并提高患者的生存率及生命質(zhì)量，精心護(hù)理與患者及家屬的密切配合是分不開的。把自理學(xué)說應(yīng)用于患者術(shù)后的護(hù)理，有助于回歸家庭、回歸社會、提高生活質(zhì)量。
1臨床資料
收集我院肝膽胰外科2005年3～8月共32例胰十二指腸切除術(shù)患者，男21例，女11例，年齡31～78歲，平均65.8歲。術(shù)后患者黃疸消失，消化功能恢復(fù)良好，并發(fā)胰瘺2例、應(yīng)激性潰瘍2例及急性腎衰自動出院1例，平均35.9天康復(fù)出院。
2護(hù)理
根據(jù)患者術(shù)后存在的護(hù)理問題、相關(guān)因素、危險因素，分別為他們提供完全補(bǔ)償、部分補(bǔ)償和輔助教育的護(hù)理。
2.1完全補(bǔ)償性護(hù)理全麻未清醒患者，完全沒有自理能力，需要滿足其一般性自理需要，包括供給氧氣、防止呼吸道阻塞、個人衛(wèi)生、排泄、營養(yǎng)、安全，保持活動與休息的平衡等。為了維持生命必須從靜脈供給水、電解質(zhì)及各種營養(yǎng)物質(zhì)滿足其生理需要，均采用全營養(yǎng)混合液行胃腸外營養(yǎng)，即將各種營養(yǎng)素在體外先混合在3L塑料袋內(nèi)（3L袋）再經(jīng)中心靜脈輸入的方法，護(hù)理應(yīng)遵循腸外營養(yǎng)的原則。妥善固定每根引流管，及時觀察和記錄量和性狀。每2h翻身、叩背1次，注意保護(hù)傷口減輕疼痛，定時監(jiān)測生命體征及出入量情況?？谇蛔o(hù)理和會陰消毒每日2次。根據(jù)醫(yī)囑合理應(yīng)用抗生素、止血藥及生長抑素藥物。醫(yī)療性支持已完全補(bǔ)償患者自理的不足，護(hù)士的行為是完成患者的治療性自理，幫助他們接受補(bǔ)償，也就進(jìn)行了完全補(bǔ)償性護(hù)理［4］。
2.2部分補(bǔ)償性護(hù)理在患者生命體征平穩(wěn)后根據(jù)其自理程度，護(hù)士提供：補(bǔ)償自理不足、在患者需要時提供幫助、克服自理缺陷、滿足自理需要。患者在護(hù)士的指導(dǎo)和幫助下能接受幫助和調(diào)整自理能力。護(hù)士和患者本人在滿足自理需要時都起主要作用，在完成護(hù)理計劃時需護(hù)士和患者共同參與活動，如手術(shù)后口腔衛(wèi)生、翻身防褥瘡、進(jìn)行有效咳嗽、叩背排痰、霧化吸入、保持各種管道通暢、固定、維持正常功能時都需要較多的護(hù)理介入。胰十二指腸切除術(shù)后患者禁食時間長、引流管多，飲食和活動的恢復(fù)時間較長。對于合理飲食不能維持正氮平衡時，應(yīng)靜脈輸注氨基酸、白蛋白、水、電解質(zhì)等醫(yī)療性支持以滿足患者的一般性自理需要。
2.3輔助教育手術(shù)以后護(hù)士必須經(jīng)常地、反復(fù)地向患者及家屬提供有關(guān)信息指導(dǎo)、教育與咨詢，如情感信息指導(dǎo)、健康信息指導(dǎo)。術(shù)后神志清醒后，根據(jù)有關(guān)護(hù)理問題指導(dǎo)患者進(jìn)行自我護(hù)理，充分調(diào)動和激發(fā)患者恢復(fù)自理能力的主觀能動性，幫助他們建立有效的健康知識體系，調(diào)整和完善自理能力。
2.3.1情感信息指導(dǎo)本手術(shù)切除范圍大、恢復(fù)時間長、并發(fā)癥多，患者均有不同程度的恐懼心理，恐懼疾病、失去生命等，術(shù)后需經(jīng)常關(guān)心幫助患者。因此，護(hù)士應(yīng)注重了解患者的感受及病情對患者生活的影響，耐心傾聽患者的訴說，詳細(xì)回答患者提出的問題，友善和藹地安慰他們，深入淺出地介紹綜合治療的意義、方法，及時解釋治療過程中可能出現(xiàn)的問題，滿足患者的各種需要。根據(jù)不同因素，有針對性地進(jìn)行心理疏導(dǎo)，以啟發(fā)樂觀期待，淡化預(yù)后憂郁，消除恐懼心理。在醫(yī)護(hù)人員的支持下，患者能面對挫折，接受現(xiàn)實(shí)，積極配合治療并進(jìn)行自我護(hù)理。術(shù)后患者血壓平穩(wěn)后能積極參與到肢體活動中來，并能及時說出自己的需要。2.3.2健康信息指導(dǎo)在患者面前，醫(yī)護(hù)人員是知識和能力的象征，他們需要從這里獲取有關(guān)疾病治療、康復(fù)知識及專業(yè)護(hù)理指導(dǎo)，以滿足自理的需要。
2.3.2.1各種引流管自理指導(dǎo)向患者說明吸氧管、鼻胃管、腹腔引流管、T管、胰管、空腸造瘺管、留置導(dǎo)尿管的作用和注意事項(xiàng)。通過指導(dǎo)，患者及家屬能在護(hù)士更換床單時提醒其注意他們的引流管，活動時能妥善固定各管道并保持通暢、無菌，引流液有異常時及時發(fā)現(xiàn)和溝通。
2.3.2.2皮膚口腔黏膜完整性自我護(hù)理指導(dǎo)術(shù)后患者臥床時間長，引流管多放置時間長翻身活動不方便，向患者講解翻身的重要性、意義和方法。術(shù)后患者禁食時間長，需評解口腔清潔的意義、方法，及營養(yǎng)與皮膚完整性的關(guān)系?；颊哂谛g(shù)后4～5天后能在床上、協(xié)助下刷牙，并積極配合腸內(nèi)營養(yǎng)和全胃腸外營養(yǎng)。
2.3.2.3合理飲食的自理指導(dǎo)（1）為保證吻合口的愈合，患者術(shù)后需1周以上的胃腸減壓。術(shù)后第1天起全胃腸外營養(yǎng)，術(shù)后4～5天起腸外營養(yǎng)加腸內(nèi)營養(yǎng)，腸內(nèi)營養(yǎng)遵從少量、低濃度開始原則，濃度不能>18%，溫度在38℃～40℃為宜。腸功能恢復(fù)后可進(jìn)清淡流質(zhì)飲食，逐步過渡到半流、普食。（2）術(shù)后患者均有不同程度的肝功能損害，加之膽汁不能進(jìn)入消化道參加食物消化，故應(yīng)進(jìn)低脂、高熱量、高維生素、富含蛋白質(zhì)易消化飲食，以保持良好的營養(yǎng)狀態(tài)、增強(qiáng)療效、減輕治療的副作用。（3）消化道重建后胃腸功能受影響，通常會出現(xiàn)沒食欲、惡心、腹脹。應(yīng)為患者烹調(diào)色、香、味俱全的可口食物，鼓勵少量多餐進(jìn)食并增加活動，使患者明確飲食在疾病康復(fù)中的意義。
2.3.2.4并發(fā)癥的自我觀察和預(yù)防（1）胰瘺：是胰十二指腸切除術(shù)后常見和嚴(yán)重的并發(fā)癥之一。本組病例中有2例發(fā)生胰瘺。患者術(shù)后1周左右出現(xiàn)腹脹、腹痛、高熱，腹腔引流液增多呈混濁液，腹腔淀粉酶增高而確診。確診后采用持續(xù)低負(fù)壓吸引，保持胰液引流通暢，瘺管周圍的皮膚保持干燥，以防止皮膚糜爛。采用全靜脈內(nèi)營養(yǎng)，以補(bǔ)充營養(yǎng)、水分與電解質(zhì)。給予施他寧3000u加生理鹽水48ml靜脈微泵24h以4ml/h維持抑制胰腺分泌。（2）膽瘺：也是此類手術(shù)后嚴(yán)重并發(fā)癥之一。若出現(xiàn)大量膽汁被引流出來，或術(shù)后有不明原因的腹脹應(yīng)考慮到膽瘺的可能。本組病例無膽瘺的發(fā)生。（3）出血：術(shù)后在嚴(yán)密觀察生命體征的同時，要注意傷口敷料有無滲血，各引流管的引流量、顏色及性狀。補(bǔ)充維生素K、維生素C，必要時輸新鮮血漿以改善肝功能及凝血功能。本組有2例發(fā)生消化道出血癥狀，給予奧美拉唑靜脈注射，均因及時發(fā)現(xiàn)病情、積極治療后好轉(zhuǎn)。
3體會
由于Whipple手術(shù)復(fù)雜、創(chuàng)傷大，患者自身?xiàng)l件差，所以術(shù)后會出現(xiàn)一些并發(fā)癥，如胰瘺、膽瘺和消化道出血癥狀等，因此術(shù)后的治療和護(hù)理很重要。自理學(xué)說強(qiáng)調(diào)護(hù)理是幫助人獲得自理的能力。應(yīng)用自理學(xué)說的意義：有助于調(diào)動和激發(fā)患者的主觀能動性，使患者從被動接受治療、護(hù)理轉(zhuǎn)為主動參與治療、護(hù)理；患者主動參與自我觀察、護(hù)理、療養(yǎng)可縮短住院天數(shù)和減少住院費(fèi)用。同時，患者學(xué)會自理，有助于增強(qiáng)自信和維護(hù)自尊，對幫助患者適應(yīng)現(xiàn)狀，保持情緒穩(wěn)定，保持心理平衡；對回歸家庭、社會，提高生存質(zhì)量均有重要意義。Orem自理學(xué)說以自我照顧為中心，最終目標(biāo)是使個體擔(dān)負(fù)起自我照顧的責(zé)任［5］。在運(yùn)用自理學(xué)說時，三種基本護(hù)理方法應(yīng)貫穿于疾病護(hù)理的全過程、相互聯(lián)系。在護(hù)理過程中應(yīng)建立良好的護(hù)患關(guān)系，進(jìn)行及時、有效溝通。根據(jù)患者自理能力，靈活運(yùn)用三種基本護(hù)理方法為患者服務(wù)，同時更有利于建立良好的護(hù)患關(guān)系。
［參考文獻(xiàn)］
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3鄭樹森.外科學(xué).北京:高等教育出版社，2004，552.
內(nèi)容提要:目前為了強(qiáng)化政府的責(zé)任，美國學(xué)界與實(shí)務(wù)界要求增加責(zé)令召回的方式，由此引發(fā)了爭論。這些作法與爭議對于中國《食品安全法》的實(shí)施及其召回方式的合理運(yùn)作具有借鑒意義，從而促進(jìn)有關(guān)部門在執(zhí)法時注意企業(yè)責(zé)任與政府責(zé)任的平衡、尋求企業(yè)與政府的協(xié)作。作為一種積極有效的補(bǔ)救措施，食品主動召回方式在美國食品安全監(jiān)管過程中發(fā)揮了重要的作用。
關(guān)鍵詞:食品安全；監(jiān)管；主動召回；責(zé)令召回
支持責(zé)令性召回的人則認(rèn)為主動或自愿召回制度無法適應(yīng)現(xiàn)代食品安全的挑戰(zhàn)與需要，為了保障公共健康，政府應(yīng)該擁有責(zé)令性召回的權(quán)力。主張堅持現(xiàn)行制度的論者主要包括了食品產(chǎn)業(yè)的成員與代表；而主張進(jìn)行改革的論者則包括消費(fèi)者協(xié)會以及相關(guān)的行政機(jī)關(guān)。
一、美國實(shí)行食品主動召回的原因與相關(guān)規(guī)定
在美國聯(lián)邦層面，負(fù)責(zé)監(jiān)督食品召回的有兩個行政機(jī)關(guān)，分別是美國聯(lián)邦農(nóng)業(yè)部，以及食品與藥品管理局。{3}前者的規(guī)制權(quán)力來源于《聯(lián)邦肉產(chǎn)品檢疫法》與《聯(lián)邦禽類產(chǎn)品檢疫法》。不過負(fù)責(zé)具體事務(wù)的主要是它的下屬機(jī)構(gòu)即食品安全與檢疫司，食品監(jiān)管范圍包括了肉類、禽類與蛋類產(chǎn)品。
答案很簡單：其是規(guī)制行為選擇、責(zé)任承擔(dān)或者不利公開的影響的結(jié)果。{4}因?yàn)樵诿绹称繁O(jiān)管制度中，可以使用的規(guī)制行為比較多，如警告信、不利公開、指令、扣押、沒收、刑事等，均能夠有效地保障食品的安全，因此在法律中并沒有賦予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制性的召回權(quán)力。
（一）食品安全與檢疫司監(jiān)督下的主動召回方式
當(dāng)食品安全與檢疫司獲知不安全的肉類或禽類產(chǎn)品在市場上流通時，會啟動初步的調(diào)查行為用以決定對該產(chǎn)品是否予以召回。如果決定有必要予以召回，其所屬的召回委員會（一般由食品安全與檢疫司所屬的科學(xué)家、技術(shù)專家、相關(guān)領(lǐng)域的檢查人員、執(zhí)法人員以及溝通方面的專家）來評估信息的可靠性、食品衛(wèi)生的風(fēng)險、召回的等級等問題。
（二）食品與藥品管理局監(jiān)督下的主動召回方式
當(dāng)食品與藥品管理局認(rèn)為有必要采取召回措施的時候，其地區(qū)官員會獲得到召回的初步信息，{7}于24小時內(nèi)提供給所屬的食品安全與應(yīng)用營養(yǎng)中心、規(guī)制事務(wù)辦公室。雖然相關(guān)企業(yè)并不被要求去咨詢食品與藥品管理局或者根據(jù)食品與藥品管理局的建議調(diào)整自己的召回行動，但食品與藥品管理局的地區(qū)官員會幫助企業(yè)確定召回戰(zhàn)略。
二、增加責(zé)令召回方式的建議與益處
支持現(xiàn)行制度的人認(rèn)為主動召回制度一方面有效地從市場召回了不安全的食品，另一方面也增強(qiáng)了政府與產(chǎn)業(yè)之間的合作，其與行政機(jī)關(guān)實(shí)施的危害分析與關(guān)鍵控制點(diǎn)系統(tǒng)（HACCP）的要求是一致的。企業(yè)主動召回（無論是自愿的或者基于行政機(jī)關(guān)建議而自愿做出的）基本都沒有發(fā)生過延遲現(xiàn)象，而且農(nóng)業(yè)部、食品與藥品管理局的官員也有足夠的權(quán)力制裁相關(guān)的企業(yè)，所以不需要增加強(qiáng)制性召回權(quán)，因?yàn)樨?zé)令性召回可能是對抗性的，會引發(fā)訴訟與責(zé)難。
對此，反對者的批評之聲依然存在。如在一個熱狗召回案件中，SaraLee公司未能及時召回涉案的熱狗，導(dǎo)致爆發(fā)了全國性的李士德菌，21人因此死亡，至少有100余人住院，涉及到22個州。類似的例子還很多。為此，呼吁建立責(zé)令性召回或強(qiáng)制性召回方式的提議不斷出現(xiàn)。
關(guān)于益處，改革者認(rèn)為召回的速度越快，就越能有效保障公眾的身體健康。作為一種輔的手段，責(zé)令性召回的權(quán)力可以確保政府對那些少數(shù)不自覺與服從企業(yè)的監(jiān)督，從外部來促進(jìn)更多的企業(yè)實(shí)施主動召回。{9}即使行政機(jī)關(guān)增加了強(qiáng)制性召回的權(quán)力，但仍然以企業(yè)的主動召回方式為主，{10}同時，啟動強(qiáng)制性召回，也會為企業(yè)提供正當(dāng)程序的保障。
三、啟示：企業(yè)責(zé)任與政府責(zé)任之間的平衡
以上簡要論述了美國食品安全監(jiān)管中的主動召回方式，以及為了適應(yīng)風(fēng)險社會需要之下，有人提出要賦予聯(lián)邦政府責(zé)令召回的權(quán)力。對此，無論是其主動召回方式的運(yùn)作，還是增加責(zé)令召回的建議均為中國《食品安全法》的實(shí)施及其召回方式的合理運(yùn)作提供了啟示。
（一）企業(yè)責(zé)任與主動召回
美國之所以堅持實(shí)行主動性的食品召回方式，而否定強(qiáng)制性召回，原因在于其具有完善的法律體系以及較好的法律實(shí)施與司法審查體制，同時還有被企業(yè)視為生命的產(chǎn)品質(zhì)量、誠實(shí)守信規(guī)則和自律制約機(jī)制，這是企業(yè)對社會、公眾健康所承擔(dān)的義不容辭的責(zé)任。在這種情況，企業(yè)與政府會基于同一目標(biāo)而達(dá)成友好互助與信任合作。甚至有時，行政機(jī)關(guān)為了鼓勵自愿召回，相關(guān)企業(yè)在自身發(fā)現(xiàn)食品存在潛在風(fēng)險，但沒有造成嚴(yán)重危害的情況下，如果主動向食品安全與檢疫司、食品與藥品管理局提出報告，原意召回并制定了切實(shí)有效的召回計劃，食品安全與檢疫司或食品與藥品管理局將簡化召回程序，不做缺陷食品的危害評估報告，不再召回新聞公告，也不一定對企業(yè)進(jìn)行曝光。
（二）政府責(zé)任與責(zé)令召回
政府的責(zé)任在于彌補(bǔ)市場的不足，在于化解自律的不足。對于那些不自愿召回不安全食品或不及時召回不安全食品的企業(yè)，行政機(jī)關(guān)可以去責(zé)令召回，這是一種強(qiáng)制性的行為?！妒称钒踩ā返?3條、《食品召回管理規(guī)定》第25-27條均進(jìn)行了規(guī)定，立法目的雖然相同，但是有幾點(diǎn)值得探討：
第一，《食品召回管理規(guī)定》第25條規(guī)定責(zé)令召回的主體是“國家質(zhì)檢總局”，但《食品安全法》第53條則規(guī)定“食品生產(chǎn)經(jīng)營者未依照本條規(guī)定召回或者停止經(jīng)營不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品的，縣級以上質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門可以責(zé)令其召回或者停止經(jīng)營”。
第二，《食品召回管理規(guī)定》第25條規(guī)定責(zé)令召回不安全食品的范圍，主要包括食品生產(chǎn)者故意隱瞞食品安全危害，或者食品生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)主動召回而不采取召回行動的；由于食品生產(chǎn)者的過錯造成食品安全危害擴(kuò)大或再度發(fā)生的；國家監(jiān)督抽查中發(fā)現(xiàn)食品生產(chǎn)者生產(chǎn)的食品存在安全隱患，可能對人體健康和生命安全造成損害的，“食品生產(chǎn)者在接到責(zé)令召回通知書后，應(yīng)當(dāng)立即停止生產(chǎn)和銷售不安全食品”。而《食品安全法》并沒有規(guī)定。
在中國現(xiàn)行責(zé)令召回方式的規(guī)定之中，強(qiáng)調(diào)了對政府責(zé)任的重視，固然可取，但是在具體落實(shí)方面由于行政機(jī)關(guān)的監(jiān)管理念不夠充實(shí)，監(jiān)管方式仍顯簡單，如何評估、如何確定責(zé)令召回、如何保障當(dāng)事人的權(quán)利（如未設(shè)聽證制度）等均沒有詳細(xì)規(guī)則，可能導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)裁量權(quán)過大，政府責(zé)任無限滲透于私人領(lǐng)域。
（三）在自愿與強(qiáng)制之中尋找企業(yè)與政府的合作
現(xiàn)實(shí)需要有效的食品召回方式。中國為了應(yīng)對頻繁發(fā)生的食品安全事件，確立了食品召回制度，以自愿的主動召回為主，突出企業(yè)責(zé)任；而同時以強(qiáng)制性的責(zé)令召回為輔，強(qiáng)調(diào)政府責(zé)任。應(yīng)該講是借鑒了國外的先進(jìn)立法。但由于制度與召回方式運(yùn)作剛剛起步，對于自愿、強(qiáng)制以及企業(yè)與政府在召回中關(guān)系的認(rèn)識不足，導(dǎo)致立法與實(shí)踐上仍有不足。
關(guān)鍵詞:社會文化理論;醫(yī)護(hù)英語教學(xué);教學(xué)模式;語言和認(rèn)知
隨著醫(yī)療衛(wèi)生對外交流日益繁密，對世界性醫(yī)護(hù)人才的需求也越來越大。根據(jù)教育部高職高專英語課程教學(xué)指導(dǎo)性文件《高職高專教育英語課程教學(xué)基本要求》(2000，2001，2006)，很多高職高專院校在原有的基礎(chǔ)英語(EGP)課程的基礎(chǔ)上增設(shè)了專門用途英語(ESP)課程。在醫(yī)護(hù)類院校開設(shè)醫(yī)護(hù)英語課程是高等醫(yī)護(hù)教育適應(yīng)社會發(fā)展需要的必然趨勢。社會文化理論(SocioculturalTheory)是關(guān)于認(rèn)知是如何發(fā)展的理論，由Vygosky于1978年提出，［1］該理論包括中介(Mediation)、內(nèi)化(Internali-zation)、活動(Activity)和臨近發(fā)展區(qū)(ZoneofProxi-malDevelopment)等核心概念。社會文化理論強(qiáng)調(diào)人的認(rèn)知發(fā)展是個人主體與所處社會文化環(huán)境不斷交互的結(jié)果。［2］
一、社會文化理論融入醫(yī)護(hù)英語教學(xué)的可行性探討
二語習(xí)得的研究屬于語言學(xué)、心理學(xué)、教育學(xué)和社會學(xué)等多學(xué)科交叉的研究。以斯金納(Skin-ner)為代表的行為主義理論過分強(qiáng)調(diào)死記硬背，忽略了有意義的學(xué)習(xí)。20世紀(jì)60年代認(rèn)知心理學(xué)興起，該理論將學(xué)習(xí)者視為個體的信息處理者，將人的個體學(xué)習(xí)孤立化、簡單化。自20世紀(jì)80年代以來越來越多的學(xué)者注意到社會因素對語言學(xué)習(xí)和發(fā)展的制約作用。前蘇聯(lián)維果茨基(Vygotsky)于1978年提出了社會文化理論。該理論強(qiáng)調(diào)社會文化因素在人類獨(dú)特的認(rèn)知功能發(fā)展中的核心作用。社會文化理論的核心概念是中介論(Mediation)?！爸薪椤笔侵溉苏{(diào)節(jié)物質(zhì)世界或個人世界與彼此的社會和心智活動的過程，［3］語言和任務(wù)本身就是中介活動?；顒永碚?ActivityTheory)強(qiáng)調(diào)以“活動”為核心描述人的認(rèn)知發(fā)展，明確社會活動是主體學(xué)習(xí)和發(fā)展的最重要的形式。中介和活動不僅明確了學(xué)習(xí)的社會活動的本質(zhì)，也建立了社會文化理論與二語習(xí)得活動之間的認(rèn)識論關(guān)聯(lián)。社會文化理論的最近發(fā)展區(qū)(TheZoneofProximalDevelopment，ZPD)和支架理論指個體可以在有幫助的促進(jìn)下，可以使成人在指導(dǎo)下或在有能力的同伴合作中跨越已有水平和潛在發(fā)展水平之間的差距。最近幾年在國內(nèi)，我國的研究者已經(jīng)開始關(guān)注社會文化理論，并嘗試在社會文化理論的視角下，研究我國的英語教學(xué)。不少學(xué)者從社會文化理論的不同角度介紹了調(diào)節(jié)理論、活動理論、最近發(fā)展區(qū)和支架理論。在教學(xué)實(shí)踐方面，卞少輝將社會文化理論教學(xué)觀和課堂互動話語策略有機(jī)結(jié)合起來，［4］有力地佐證社會文化理論對二語課堂的互動話語研究的積極推動作用。段玲琍基于社會文化理論在二語習(xí)得和英語閱讀教學(xué)領(lǐng)域的研究狀況，［5］嘗試建立一個社會文化理論融入英語專業(yè)閱讀教學(xué)的模式。這些研究關(guān)注了社會文化理論，并嘗試將社會文化理論運(yùn)用到課堂教學(xué)中去，但對社會文化理論在醫(yī)護(hù)英語教學(xué)中的研究還是空白。醫(yī)護(hù)類院校開展醫(yī)護(hù)英語教學(xué)的時間不長，已經(jīng)有不少學(xué)者關(guān)注醫(yī)護(hù)英語的研究，有的從職業(yè)和學(xué)習(xí)需求、課程建設(shè)、教材選編和教學(xué)評價等角度進(jìn)行研究，有的從醫(yī)護(hù)英語的詞匯教學(xué)、閱讀教學(xué)和口語教學(xué)等角度對其進(jìn)行研究，也有從語料庫輔助醫(yī)護(hù)英語教學(xué)的角度進(jìn)行研究的。
二、基于社會文化理論的醫(yī)護(hù)英語教學(xué)創(chuàng)新模式
(一)教學(xué)目標(biāo)
根據(jù)教育部高職高專英語課程教學(xué)指導(dǎo)性文件《高職高專教育英語課程教學(xué)基本要求》，醫(yī)護(hù)英語教學(xué)的總體目標(biāo)是培養(yǎng)既有醫(yī)學(xué)專業(yè)技能又通曉外語和外語文化的復(fù)合型人才，分級目標(biāo)包括英語在日常醫(yī)學(xué)工作的情景對話，英語記錄和填寫病人病例，用英語完成醫(yī)學(xué)交流任務(wù)，醫(yī)學(xué)工作英語文獻(xiàn)資料閱讀，英語溝通建立良好的醫(yī)患關(guān)系，等等。
(二)教學(xué)環(huán)境
創(chuàng)設(shè)以學(xué)生為中心的寬松教學(xué)環(huán)境，積極發(fā)揮教師的支架性作用，確保提供高質(zhì)量的、有意義的“可理解性的輸入”，發(fā)揮同伴的合作學(xué)習(xí)機(jī)制，學(xué)習(xí)者能在老師或者同伴的幫助下，積極參與活動，最終發(fā)展自己的“最近發(fā)展區(qū)”，同時有效降低學(xué)習(xí)者的學(xué)習(xí)焦慮情感。
(三)教學(xué)活動
教學(xué)活動組織應(yīng)該將語言和內(nèi)容有機(jī)融合，圍繞學(xué)生所學(xué)的專業(yè)情景展開教學(xué)，包括問詢，科室及醫(yī)生介紹，掛號，化驗(yàn)，檢查，出入院，藥房，臨床會話，電話巡診，病例書寫，等等。教師圍繞這些主題來開展系列教學(xué)活動，例如:小組討論、角色扮演、演講、病例分析和實(shí)地醫(yī)院情景扮演等，學(xué)生通過教學(xué)活動的參與與討論不僅掌握了一個完整的醫(yī)護(hù)過程，還從中學(xué)到了專業(yè)詞匯、常用句型和人文背景知識。這個教學(xué)活動過程呈現(xiàn)為一個借助語言活動的問題解決過程，體現(xiàn)了與任務(wù)、語言為中介工具的交互活動重要性。
(四)教學(xué)評價
醫(yī)護(hù)英語教學(xué)采用形成性評估，加入學(xué)生自評、同伴互評和過程監(jiān)控等機(jī)制，注重評價學(xué)生的學(xué)習(xí)過程而不是學(xué)習(xí)結(jié)果，充分發(fā)揮學(xué)生的主觀能動性，切實(shí)讓學(xué)生體會到學(xué)習(xí)英語的用武之地。
三、結(jié)語
本文從社會文化理論的角度，論證了醫(yī)護(hù)英語教學(xué)的社會文化活動的本質(zhì)，進(jìn)而找出二者的契合點(diǎn)，從教學(xué)目標(biāo)、教學(xué)任務(wù)和情景的設(shè)計、教學(xué)活動與評價方面等方面來探討醫(yī)護(hù)英語教學(xué)的新模式，旨在為醫(yī)護(hù)英語教學(xué)研究在理論上提出新的思路，同時也希望通過該課題的研究對目前在一線工作的醫(yī)護(hù)英語教師的教學(xué)產(chǎn)生一定借鑒意義。
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[關(guān)鍵詞]西部;非物質(zhì)文化遺產(chǎn);保護(hù)立法
[中圖分類號]G112[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A[文章編號]1005-3115(2009)22-0041-02
一、作為法律概念的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的內(nèi)涵
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)(以下簡稱“非遺”)又稱無形文化遺產(chǎn),是與固態(tài)物質(zhì)文化遺產(chǎn)相對應(yīng)的法律概念。聯(lián)合國教科文組織《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》第 2 條第1款規(guī)定:非物質(zhì)文化遺產(chǎn)指被各群體、團(tuán)體,有時為個人視為其文化遺產(chǎn)的各種實(shí)踐、表演、表現(xiàn)形式、知識和技能及其有關(guān)的工具、實(shí)物、工藝品和文化場所。各個群體和團(tuán)體隨著其所處環(huán)境、與自然界的相互關(guān)系和歷史條件的變化不斷使這種代代相傳的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)得到創(chuàng)新,同時使他們自己具有一種認(rèn)同感和歷史感,從而促進(jìn)了文化多樣性和人類的創(chuàng)造力。在本公約中,只考慮符合現(xiàn)有的國際人權(quán)文件,各群體、團(tuán)體和個人之間相互尊重的需要和順應(yīng)可持續(xù)發(fā)展的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。”這個定義突出了“非遺”的活態(tài)流變性及其在族群文化認(rèn)同、族群間相互理解尊重、促進(jìn)人類創(chuàng)造力及可持續(xù)發(fā)展方面的價值。
作為聯(lián)合國《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》的締約國,我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律概念的確立受到公約的直接影響。國務(wù)院辦公廳于 2005年 3月26日下發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的通知》第2條規(guī)定:非物質(zhì)文化遺產(chǎn)指各族人民世代相承的、與群眾生活密切相關(guān)的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式和文化空間。第3條將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)分為兩類:傳統(tǒng)的文化表現(xiàn)形式,如民俗活動、表演藝術(shù)、傳統(tǒng)知識和技能等;文化空間,即定期舉行傳統(tǒng)文化活動或集中展現(xiàn)傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式的場所,兼具空間性和時間性。第3條還具體列舉了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的范圍:口頭傳統(tǒng),包括作為文化載體的語言;傳統(tǒng)表演藝術(shù);民俗活動、禮儀、節(jié)慶;有關(guān)自然界和宇宙的民間傳統(tǒng)知識和實(shí)踐;傳統(tǒng)手工藝技能;與上述表現(xiàn)形式相關(guān)的文化空間?！锻ㄖ穼Α胺沁z”的定義強(qiáng)調(diào)了民俗文化是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的核心內(nèi)容。
不過,應(yīng)該特別指出的是,只有符合非物質(zhì)文化遺產(chǎn)構(gòu)成要件的民俗文化才是非物質(zhì)文化遺產(chǎn),這是民俗和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在法學(xué)領(lǐng)域的差異。① 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是具有鮮明現(xiàn)代人權(quán)保護(hù)價值傾向的法律概念,它應(yīng)符合現(xiàn)有的國際人權(quán)文件標(biāo)準(zhǔn),并能促進(jìn)各群體、團(tuán)體和個人之間是相互尊重的需要和可持續(xù)發(fā)展。國家和各級政府依據(jù)法定的標(biāo)準(zhǔn)對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行認(rèn)定?！蛾P(guān)于加強(qiáng)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的通知》的附件《國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表作申報評定暫行辦法》明確規(guī)定了國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的六項(xiàng)評審標(biāo)準(zhǔn)。
二、西部非物質(zhì)文化遺產(chǎn)立法的背景及概況
從世界范圍內(nèi)而言,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法是世界文化遺產(chǎn)保護(hù)運(yùn)動的成果,是一個新興的法律部門,由公法與私法相互融合的綜合性法律規(guī)范構(gòu)成。人類從對有形文化遺產(chǎn)保護(hù)到無形文化遺產(chǎn)保護(hù)經(jīng)歷了一個漫長的過程。1950年,日本《文化財保護(hù)法》最早提出非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)問題,而我國1982年制定的《文物保護(hù)法》仍未涵蓋對無形文化遺產(chǎn)的保護(hù)。
西部地區(qū)的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型導(dǎo)致傳統(tǒng)的生產(chǎn)方式和生活方式的改變,作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)載體的民間文化受到強(qiáng)烈沖擊。如何協(xié)調(diào)“非遺”保護(hù)與開發(fā)的關(guān)系成為西部開發(fā)必須面對和解決的課題。如何防止“非遺”的過度開發(fā),如何擺脫“非遺”自然傳承中的困境與危機(jī),如何協(xié)調(diào)保護(hù)與開發(fā)中私權(quán)與公權(quán)的關(guān)系,這一系列問題急需專門法律的規(guī)制與調(diào)整。西部政府必須通過地方性立法,建立相應(yīng)的保護(hù)制度與機(jī)制,規(guī)制“非遺”的商業(yè)開發(fā),挽救瀕危的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。西部的“非遺”保護(hù)立法走在全國的前列,截止2008年,部分西部省區(qū)已經(jīng)通過了“非遺”保護(hù)的地方性法規(guī),廣西、寧夏、新疆都已經(jīng)公布了各自的“非遺”保護(hù)條例。這些地方性的“非遺”保護(hù)法規(guī),是西部地區(qū)推進(jìn)法治進(jìn)程、構(gòu)建西部開發(fā)完整的法律保障體系的重要舉措,將為實(shí)現(xiàn)西部地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會可持續(xù)發(fā)展做出貢獻(xiàn)。
三、西部地區(qū)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)立法的社會價值
(一)平衡西部經(jīng)濟(jì)發(fā)展與文化保護(hù)的關(guān)系
我國的“非遺”資源主要集中于西部,西部開發(fā)中存在經(jīng)濟(jì)發(fā)展與文化保護(hù)的矛盾,如果缺乏協(xié)調(diào)二者關(guān)系的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的專門法律規(guī)范,經(jīng)濟(jì)開發(fā)很可能對少數(shù)民族的文化生態(tài)環(huán)境造成破壞,從而危及 “非遺”的傳承與發(fā)展。西部經(jīng)濟(jì)的發(fā)展必須以尊重文化多樣性、維護(hù)少數(shù)民族文化權(quán)利為前提。因?yàn)榉俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)是民族、社區(qū)、群體的生活方式的結(jié)晶,是民族與群體認(rèn)同的載體,是維護(hù)世界文化多樣性與創(chuàng)造力、促進(jìn)人類共同發(fā)展的重要根基。在法律規(guī)制下的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的合理開發(fā)與利用,有助于發(fā)展旅游業(yè)及文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè),有助于促成“非遺”的活態(tài)傳承模式。
(二)平衡傳承人利益與社會公共利益之間的關(guān)系
西部非遺保護(hù)法應(yīng)把平衡持有人、傳承人的利益與社會公共利益作為重要的目標(biāo),即一方面承認(rèn)傳承人的私權(quán),同時出于保護(hù)社會公共利益和國家長遠(yuǎn)利益的需要,對其私權(quán)加以必要的限制?！秾幭幕刈遄灾螀^(qū)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)條例》第22條即規(guī)定:非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有的知識產(chǎn)權(quán),受知識產(chǎn)權(quán)法律、法規(guī)保護(hù)。由國家確立非遺傳承人的地位,并給予財政支持和明確其職責(zé)的傳承人制度是“非遺”保護(hù)法規(guī)的重要內(nèi)容,傳承人享受一系列權(quán)利的同時,必須履行傳承非遺技藝的義務(wù)。日本《文化財保護(hù)法》明確規(guī)定,國家認(rèn)定的無形文化財持有者,同時也必須是無形文化財?shù)膫鞒腥恕！秾幭幕刈遄灾螀^(qū)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)條例》第三章對列入保護(hù)名錄的非遺代表作中成就突出、技藝精湛的代表人物,采取命名、授予稱號、表彰獎勵、資助扶持等方式,并給予物質(zhì)和精神上的支持和鼓勵。第29條規(guī)定:傳承人和傳承單位的權(quán)利是開展傳藝、展示技藝、講學(xué)以及藝術(shù)創(chuàng)作、學(xué)術(shù)研究等活動;可以依法向他人提供其掌握的知識、技藝以及有關(guān)的原始資料、實(shí)物、建筑物、場所,取得相應(yīng)的報酬。第30條規(guī)定:傳承人和傳承單位應(yīng)履行的義務(wù)是“完整保存所掌握的知識、技藝及有關(guān)的原始資料、實(shí)物、建筑物、場所;按照師承形式或者其他方式選擇、培養(yǎng)新的傳承人;依法展示、傳播、宣傳、弘揚(yáng)和振興傳承技藝”。該條例對于社會公眾的考察、參觀行為也做了原則規(guī)定,既維護(hù)了非遺持有人、傳承人的權(quán)利,也保證了社會公眾對非遺的認(rèn)知權(quán)利。
(三)協(xié)調(diào)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的商業(yè)開發(fā)與本真性保護(hù)之間的關(guān)系
西部非遺保護(hù)法規(guī)應(yīng)確立技藝類“非遺”的生產(chǎn)性保護(hù)方式,貫徹“合理利用”的方針,協(xié)調(diào)非遺開發(fā)與保護(hù)的關(guān)系。非遺的商業(yè)開發(fā)應(yīng)該在保持其本真性的前提下進(jìn)行,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)活態(tài)性特點(diǎn)決定了對于一部分技藝類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)種類,必須實(shí)施動態(tài)的“生產(chǎn)性方式保護(hù)”。在保持本真特點(diǎn)的前提下,不斷賦予傳統(tǒng)的遺產(chǎn)形態(tài)以合理適當(dāng)?shù)默F(xiàn)代內(nèi)涵,通過發(fā)掘其在當(dāng)代人生活中的價值與作用,直接服務(wù)于當(dāng)代人的精神與物質(zhì)生活需求。本真性,即要保護(hù)原生的、本來的、真實(shí)的歷史原物,保護(hù)其所遺存的全部歷史文化信息。②生產(chǎn)性保護(hù)方式是在傳統(tǒng)技藝類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)實(shí)踐中探索出的新理念,其宗旨是“以保護(hù)帶動發(fā)展,以發(fā)展促進(jìn)保護(hù)”,③ 即通過生產(chǎn)、流通、銷售等方式,將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)及其資源轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力和產(chǎn)品,產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)效益,并促進(jìn)相關(guān)產(chǎn)業(yè)發(fā)展,使“非遺”在生產(chǎn)實(shí)踐中得到積極保護(hù),實(shí)現(xiàn)“非遺”保護(hù)與經(jīng)濟(jì)社會協(xié)調(diào)發(fā)展的良性互動。當(dāng)然,不是所有的“非遺”都可以進(jìn)行生產(chǎn)性保護(hù),如屬于自然界和宇宙的知識和實(shí)踐類 “非遺”不可能人為地生產(chǎn)出來。
總之,西部非遺保護(hù)的地方性法規(guī)將在西部法治社會的構(gòu)建、經(jīng)濟(jì)社會可持續(xù)發(fā)展、少數(shù)民族權(quán)益維護(hù)及促進(jìn)文化多樣性等方面發(fā)揮重要的作用。
[注釋]
① 齊愛民主編:《知識產(chǎn)權(quán)法新論》,北京大學(xué)出版社2008年版,第457頁。
論文摘要：我國著力推進(jìn)社會主義民主政治、改善民生、建設(shè)法治政府和服務(wù)型政府，這些國家政策的調(diào)整為我國行政法學(xué)發(fā)展提供了寶貴契機(jī)。尤其是，改善民生的國家政策將推動行政訴訟研究，有序參與的民主政策促進(jìn)行政司法救濟(jì)的研究，而利益統(tǒng)籌政策將促進(jìn)多元化糾紛解決機(jī)制研究。對這一領(lǐng)域的熱切關(guān)注將直接影響我國行政法學(xué)的未來發(fā)展。
論文關(guān)鍵詞：民生行政司法救濟(jì)
改革開放30年來．我國的行政法學(xué)在激烈的社會變遷中已成為一門充滿無限生機(jī)的學(xué)科。每一種行政法理論背后，皆蘊(yùn)藏著一種國家理論。黨的十七大報告不但確立黨的綱領(lǐng)而且確立了國家的未來發(fā)展綱領(lǐng)，隨著我國的國家政策對民生問題的高度關(guān)注，對我國的行政法學(xué)研究提出了一系列嶄新課題。
一關(guān)注民生促進(jìn)行政法學(xué)研究
黨的“十七大”報告明確提出必須在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)上，更加注重社會建設(shè)，著力保障和改善民生。把改善民生作為當(dāng)前社會建設(shè)的重大任務(wù)，表明了執(zhí)政黨及其政府力圖解決民眾最關(guān)心、最直接、最現(xiàn)實(shí)的利益問題的勇氣和決心，彰顯了對現(xiàn)代國家社會功能的嶄新認(rèn)識。在轉(zhuǎn)型時期的當(dāng)下中國，民生問題已非簡單的衣食住行．教育、醫(yī)療，就業(yè)、環(huán)境、社會保障、公共福利、收入分配等都與民生改善息息相關(guān)。在民生問題成為政府基本的施政目標(biāo)之后，行政法學(xué)無疑應(yīng)當(dāng)更加關(guān)注社會性規(guī)制研究。從“十七大”報告的論述上看，發(fā)展民主政治將成為我國未來社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的重要任務(wù)。在行政過程中的公民有序參與將打破政府對公共事務(wù)的壟斷，然而，在公共部門與私人部門之間進(jìn)行密切合作的背景下，行政法學(xué)的使命就遠(yuǎn)非拘泥于對公共權(quán)力的馴服，它不僅要防范公權(quán)力作惡更要激發(fā)公權(quán)力行善。隨著公民法律意識的提升，因公權(quán)力的行使侵犯私權(quán)利而引發(fā)的行政爭議也日趨復(fù)雜，如何確定及依法保護(hù)行政訴訟中訴之利益已成為行政司法領(lǐng)域急需探討的問題。
二關(guān)注民生定位行政訴訟中訴之利益
“訴之利益”的定位是行政訴訟中的基礎(chǔ)性概念，它與當(dāng)事人行政訴權(quán)的行使、法院審理范圍的界定密不可分。雖然行政訴訟能夠?yàn)楣窭嫣峁┯欣谋Ｕ希珜徟袡?quán)不是萬能的，法院只對能夠?qū)彶榈男袨?，由合格的?dāng)事人在適當(dāng)?shù)臅r候提起的訴訟才能受理。行政訴訟中對訴的利益的審查，旨在明確何種私權(quán)利可以對公權(quán)力的行使提出質(zhì)疑，進(jìn)而避免無意義的訴訟阻礙行政效率的實(shí)現(xiàn)。由于訴訟途徑是保障公民利益免遭公權(quán)力侵害的最后屏障，而訴權(quán)是公民利益得到司法救濟(jì)所必需的程序權(quán)。
隨著國家政策對民生的高度關(guān)注，納入行政訴訟受案范圍需依法維護(hù)的“訴的利益”也產(chǎn)生了重大變化。第一，從“自然權(quán)利”到“社會權(quán)利”的擴(kuò)大。公共事業(yè)的提供和社會福利的保障成為了政府必須承擔(dān)的義務(wù)，與之相對應(yīng)的是公民享受這些服務(wù)的權(quán)利，就業(yè)權(quán)、環(huán)境權(quán)等新型權(quán)利被納入了法律保護(hù)的范圍，法律對于權(quán)利的保障已經(jīng)不限于人的自然屬性，轉(zhuǎn)而強(qiáng)調(diào)為個人充分發(fā)展物質(zhì)、智力和精神活動提供必要的條件；第二，從“法定權(quán)利”到“法律保護(hù)的利益”擴(kuò)大。隨著政府角色的轉(zhuǎn)變，對傳統(tǒng)行政訴訟模式構(gòu)成了極大的沖擊。一方面，在行政行為已經(jīng)“無孔不入”的情形下，公權(quán)力與私權(quán)利的接觸范圍擴(kuò)大，對公民利益構(gòu)成了更大的威脅，另一方面，在給付行政的理念下，越來越多的政府行為不再是針對具體相對人做出，而是提供給社會大眾；第三，依法維護(hù)的訴訟主體資格擴(kuò)大化。我國的行政訴訟法頒布之前，公民對行政機(jī)關(guān)的一直適用民事訴訟法，可以說我國的行政訴訟是從民事訴訟發(fā)展而來的，因而民事訴訟中“訴的利益”界定標(biāo)準(zhǔn)對日后的行政訴訟產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。雖然2000年的《若干解釋》將原告資格擴(kuò)大適用于“法律上利害關(guān)系人”，但《若干解釋》也只是將可以請求司法救濟(jì)的“個人利益”的范圍適當(dāng)放寬，所謂的“法律上利害關(guān)系人”仍然是為自己的利益提訟的。隨著社會的發(fā)展，政府行為已經(jīng)滲透到人們生活的每一個角落，在一些公民曾經(jīng)只能被動接受而沒有任何發(fā)言權(quán)的領(lǐng)域，有越來越多的人站出來對政府決策說。不”，這對現(xiàn)行法律的空白與滯后形成了巨大的沖擊。從2000年起，壘國范圍內(nèi)出現(xiàn)了各式各樣的公益訴訟案件，人們紛紛以維護(hù)公共利益為己任，有人將其稱為“一場方興未艾的法律運(yùn)動”。然而面對公眾的熱情關(guān)切，由于缺乏制定法的有力支撐。法院只能予以謹(jǐn)慎的回應(yīng)，這促使我們對如何構(gòu)建多元化糾紛解決機(jī)制進(jìn)行法理思考。
三關(guān)注民生掏建多元化糾紛解決機(jī)制
利益統(tǒng)籌促進(jìn)多元化糾紛解決機(jī)制研究。在利益主體和利益內(nèi)容日益多元化的今天，貫徹落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀的根本方法就是“統(tǒng)籌兼顧”，利益統(tǒng)籌貫穿于利益的激勵，表達(dá)、協(xié)調(diào)和保障的壘過程，但關(guān)鍵還是體現(xiàn)在對不同利益沖突的化解上。也就是說，多元的利益訴求和多元的利益表達(dá)不可避免地會引發(fā)不同利益之間的沖突，而利益沖突的消除實(shí)際上也就是一個統(tǒng)籌不同利益的過程。在社會沖突不斷加劇的情況下，利益統(tǒng)籌的理念應(yīng)當(dāng)貫穿于各種社會糾紛尤其是行政糾紛的解決之中。
(一)構(gòu)建以行政司法為核心的多元化糾紛解決機(jī)制
目前，處于社會轉(zhuǎn)型期中多元利益主體之間的沖突在不斷加劇。特別是隨著城市房屋拆遷、農(nóng)村土地征收的強(qiáng)力推行，民眾與政府之間的關(guān)系在局部地區(qū)日趨緊張．甚至暴力事件也時有發(fā)生。盡管行政訴訟制度的實(shí)施已有20年之久，但民眾在與政府之間發(fā)生糾紛時往往首先采取的都是內(nèi)部施壓、上訪等非常規(guī)性的方式，最后通過司法尋求解決的并不占據(jù)主流。私力救濟(jì)的盛行特別是潮的涌現(xiàn)反襯出公力救濟(jì)尤其是行政訴訟的無能。我國行政復(fù)議、行政訴訟受案數(shù)長期處于低迷狀態(tài)即是明證。也許救濟(jì)與法治之間亦敵亦友的悖論關(guān)系可能會成為其作為具有補(bǔ)充性的“特殊行政救濟(jì)”的理論基礎(chǔ)，但正式行政救濟(jì)社會認(rèn)同度的下降卻值得格外警醒。
筆者認(rèn)為，鑒于我國當(dāng)前行政糾紛解決機(jī)制的現(xiàn)實(shí)狀況．應(yīng)當(dāng)著力恢復(fù)司法在行政糾紛化解中應(yīng)有的核心地位．從根本上扭轉(zhuǎn)行政糾紛解決無序的局面，進(jìn)而把權(quán)利受到侵害的公民從家庭的血緣關(guān)系、從居民委員會或村民委員會的地緣關(guān)系、從單位的計劃管制關(guān)系、從國家機(jī)關(guān)的非權(quán)力化關(guān)系(調(diào)解關(guān)系)中解脫出來。以司法為核心的多元化行政糾紛解決機(jī)制的構(gòu)建至少有三項(xiàng)急迫任務(wù)：一是系統(tǒng)改造現(xiàn)行制度，徹底改變是行政糾紛化解主渠道的現(xiàn)狀，二是吸收域外“替代性糾紛解決”(ADR)機(jī)制的合理成分建立起公正、透明，專業(yè)，有效的行政裁判制度，為行政糾紛的及時化解提供新的渠道；三是進(jìn)一步修正現(xiàn)行行政復(fù)議特別是行政訴訟制度，擴(kuò)大行政司法救濟(jì)的受案范圍，使司法常規(guī)手段成為民眾最為信賴的行政糾紛解決機(jī)制。
(二)在行政司法救濟(jì)中貫徹糾紛解決觀
關(guān)鍵詞：農(nóng)民工權(quán)益保護(hù)
一、農(nóng)民工勞動和社會保險權(quán)益的現(xiàn)行法律政策規(guī)定
在我國現(xiàn)行的法律制度安排下，對于我國廣大勞動者的勞動和社會保險權(quán)益保護(hù)，根據(jù)《勞動法》規(guī)定，凡在中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織(以下統(tǒng)稱用人單位)和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，都適用勞動法。而且，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，也依照勞動法執(zhí)行。因此，就進(jìn)城務(wù)工或在鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)中就業(yè)的廣大農(nóng)民(即稱為“農(nóng)民工”)而言，只要其與用人單位形成了勞動關(guān)系，那么理應(yīng)與城鎮(zhèn)企業(yè)職工一樣，都享有相同的勞動和社會保險權(quán)益，在現(xiàn)有的法律規(guī)定上，沒有任何障礙。
但同時應(yīng)當(dāng)看到，由于我國長期形成的城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)，農(nóng)民工在城鄉(xiāng)之間流動就業(yè)，受到一些城市管理和行政管理等因素的制約，在勞動保障領(lǐng)域，主要是在現(xiàn)行的一些社會保險法規(guī)政策中，也確有一些針對農(nóng)民工所作出的與城鎮(zhèn)職工不同的規(guī)定。例如：一是在養(yǎng)老保險方面，規(guī)定了參加養(yǎng)老保險的農(nóng)民合同制職工，在與企業(yè)終止或解除勞動關(guān)系后，由社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)保留其養(yǎng)老保險關(guān)系，保管其個人帳戶并計息，凡重新就業(yè)的，應(yīng)接續(xù)或轉(zhuǎn)移養(yǎng)老保險關(guān)系；也可以按照省級政府的規(guī)定，根據(jù)本人申請，將其個人帳戶個人繳費(fèi)部分一次性支付給本人，同時終止養(yǎng)老保險關(guān)系；重新就業(yè)的，重新參加養(yǎng)老保險。二是在失業(yè)保險方面，規(guī)定了城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位招用的農(nóng)民合同制職工，本人不繳納失業(yè)保險費(fèi)。對農(nóng)民工在勞動合同期滿未續(xù)訂或者提前解除勞動合同的，由社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)根據(jù)其工作時間長短，對其支付一次性生活補(bǔ)助。補(bǔ)助的辦法和標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。三是在醫(yī)療保險方面，一些地方如上海、深圳等地，規(guī)定對農(nóng)民工等外來務(wù)工人員采取單獨(dú)的醫(yī)療保險；也有一些地區(qū)沒有對農(nóng)民工納入醫(yī)療保險覆蓋范圍作出規(guī)定。四是在生育保險方面，有的地區(qū)規(guī)定將農(nóng)民工納入了生育保險覆蓋范圍，有的地區(qū)則沒有要求將農(nóng)民工納入生育保險。應(yīng)當(dāng)看到，這些法規(guī)政策規(guī)定對農(nóng)民工充分享有勞動和社會保險權(quán)益有一定的影響。
隨著我國經(jīng)濟(jì)社會的快速發(fā)展和戶籍制度改革的推進(jìn)，從長期看，“農(nóng)民”將成為單純的職業(yè)稱謂而不再是社會階層身份的稱謂，“農(nóng)民工”這一過渡時期的概念也將被淘汰。盡管“農(nóng)民工”概念本身沒有歧視性，但也正是因?yàn)橛辛诉@一稱謂，一些行政的、社會的管理方式就在其上附加了一些帶有歧視性的規(guī)定。因此，為了保持法制統(tǒng)一，維護(hù)所有勞動者的平等權(quán)利，對于農(nóng)民工而言，將其作為我國產(chǎn)業(yè)大軍的一個重要組成部分，更多的不是從法律上另行或者單獨(dú)賦予其權(quán)利和義務(wù)，而應(yīng)當(dāng)主要從加強(qiáng)執(zhí)法的角度對其加以保護(hù)，將其與城鎮(zhèn)企業(yè)職工一樣應(yīng)該享有的勞動和社會保險權(quán)益落實(shí)到位。至于在法律上還有不十分明確的規(guī)定，可在建立和完善整個勞動保障法律體系的框架內(nèi)，通過修訂和補(bǔ)充有關(guān)涉及農(nóng)民工權(quán)益保護(hù)的內(nèi)容來加以解決。
二、農(nóng)民工勞動和社會保險權(quán)益的實(shí)現(xiàn)情況
從我國現(xiàn)階段的情況看，農(nóng)民工與城鎮(zhèn)企業(yè)職工相比，確實(shí)有其特殊性，屬于一個弱勢群體。
農(nóng)民工的特殊性主要表現(xiàn)在“流動性”。一是其職業(yè)身份不停地轉(zhuǎn)換，一段時間務(wù)工，一段時間又務(wù)農(nóng)；二是農(nóng)民工在不同的城市、行業(yè)、企業(yè)之間頻繁流動從業(yè)。在我國目前2億多農(nóng)民工中，每年有一部分人在城里有了穩(wěn)定的職業(yè)，逐步變成了城市人；有一部分又回到農(nóng)村務(wù)農(nóng)不再出來；大多數(shù)仍是亦工亦農(nóng)，在城鄉(xiāng)之間流動就業(yè)。據(jù)國家統(tǒng)計局調(diào)查，有55．14％的農(nóng)民工設(shè)想未來在城市發(fā)展、定居。有關(guān)資料分析也表明，我國還有1．1億至1．3億的農(nóng)村富余勞動力需要轉(zhuǎn)移。如果按最近5年來全國農(nóng)民工數(shù)量每年增加600．800萬人計算，還需20多年的時間才能消化完。因此，大量農(nóng)民工在城鄉(xiāng)之間亦工亦農(nóng)，流動就業(yè)的現(xiàn)象將長期存在。
農(nóng)民工被視為一個弱勢群體，其弱勢主要表現(xiàn)在非農(nóng)業(yè)技能弱及綜合素質(zhì)弱。從整個群體來看，由于農(nóng)民工受教育程度和享有教育質(zhì)量不及城鎮(zhèn)職工，主觀上因其家庭經(jīng)濟(jì)條件差，客觀上因國家對其投入不足，造成其與城鎮(zhèn)職工相比有先天不足。許多農(nóng)民工缺乏求職能力、職業(yè)技能和應(yīng)對城鎮(zhèn)化生活和工業(yè)化競爭的能力。加之歷史原因、文化教育背景、傳統(tǒng)世俗觀念的影響，使農(nóng)民工的社會地位與城鎮(zhèn)職工不平等。當(dāng)農(nóng)民進(jìn)城就業(yè)時，其勞動和社會保險權(quán)益在實(shí)際上仍然更多地遭受侵害。
目前，在具體貫徹執(zhí)行勞動保障法律法規(guī)和政策中，農(nóng)民工享有權(quán)益的實(shí)現(xiàn)情況大致有以下幾種情形：
一是在勞動就業(yè)權(quán)益方面。許多農(nóng)民工與城鎮(zhèn)職工一樣享有自主擇業(yè)、免費(fèi)得到公共就業(yè)服務(wù)、依法獲得勞動報酬、休息休假和勞動安全保護(hù)的權(quán)利。但在招用農(nóng)民工較多的建筑業(yè)、服務(wù)業(yè)及一些勞動密集型加工企業(yè)中，仍有一些企業(yè)憑借在勞動力供大于求市場上所處的優(yōu)勢，用工不與農(nóng)民工簽訂勞動合同(農(nóng)民工的合同率為54．60％)、違規(guī)壓低工資、無故拖欠或克扣工資、違規(guī)要求農(nóng)民工超時加班加點(diǎn)等，有的地方、行業(yè)和企業(yè)侵害農(nóng)民工權(quán)益的情況還較為嚴(yán)重。在實(shí)施勞動保障監(jiān)察執(zhí)法檢查時，由于現(xiàn)行勞動保障法律法規(guī)中沒有規(guī)定足以震懾、嚴(yán)厲懲戒違法行為的行政措施，同時也缺乏強(qiáng)有力的處罰規(guī)定，致使監(jiān)察乏力。因此，不僅是農(nóng)民工還包括其他城鎮(zhèn)企業(yè)職工享有依法簽訂和履行勞動合同的權(quán)利、享有工資的權(quán)利、享受安全生產(chǎn)與勞動保護(hù)和休息休假的權(quán)利等，都沒有得到充分有效的保護(hù)。
二是在享有職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利方面。近年來，國家已出臺政策，要求各級人民政府出資有計劃的組織農(nóng)民參加轉(zhuǎn)移就業(yè)培訓(xùn)，提高勞動技能，增強(qiáng)就業(yè)和創(chuàng)業(yè)能力。一些農(nóng)民工免費(fèi)參加了公辦職業(yè)技能培訓(xùn)機(jī)構(gòu)開辦的短期培訓(xùn)。但是，農(nóng)民工若要參加一些專業(yè)性較強(qiáng)的技能培訓(xùn)，需要和城鎮(zhèn)勞動者一樣支付一定的培訓(xùn)費(fèi)用，或者因參加培訓(xùn)可能失去工作機(jī)會和經(jīng)濟(jì)收入等原因；對于大多數(shù)農(nóng)民工來說，一是因自身家庭困難，在進(jìn)城務(wù)工前沒有經(jīng)濟(jì)能力參加技能培訓(xùn)；二是農(nóng)民工除了以微薄的打工收入來維持個人及家庭的生活開支外，無錢再去參加技能培訓(xùn)；三是讓農(nóng)民工失去工作機(jī)會參加技能培訓(xùn)，基本上是不可行的事。因此，大多數(shù)農(nóng)民工在充分享有職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)益方面還很困難。
三是在享受社會保險權(quán)益方面。由于各地政府作出了不同的規(guī)定，農(nóng)民工參加社會保險目前主要有三種類型：(1)全國大多數(shù)地區(qū)是在現(xiàn)行城鎮(zhèn)統(tǒng)一的社會保險制度框架下推進(jìn)農(nóng)民工參保。參保農(nóng)民工和本地城鎮(zhèn)職工基本做到同工同酬同社會保險待遇。一些地區(qū)如北京、浙江在城鎮(zhèn)統(tǒng)一社會保險制度框架下，對農(nóng)民工實(shí)行了“低標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)，低待遇出”的做法，其一，降低社會保險繳費(fèi)基數(shù)和繳費(fèi)率；其二，從工傷、醫(yī)療、養(yǎng)老保險等逐項(xiàng)推進(jìn)農(nóng)民工參保。(2)少數(shù)地區(qū)上海市和成都市等地實(shí)行單獨(dú)的農(nóng)民工綜合保險，主要解決農(nóng)民工的工傷、生病住院和養(yǎng)老補(bǔ)貼問題，其綜合保險繳費(fèi)低于城鎮(zhèn)職工的社會保險繳費(fèi)。(3)個別地區(qū)實(shí)行了農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度。如蘇南地區(qū)對在鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)中從業(yè)的農(nóng)民工，多數(shù)參加了當(dāng)?shù)氐霓r(nóng)村養(yǎng)老保險。但近幾年，又出現(xiàn)轉(zhuǎn)向參加城鎮(zhèn)社會保險的趨勢。
同時，應(yīng)當(dāng)看到，一些企業(yè)總是在規(guī)避法律責(zé)任，不為農(nóng)民工辦理參加社會保險(農(nóng)民工參保率不到30％)；一些農(nóng)民工因工資收入低，限于維護(hù)眼前生活，不愿扣除自己工資去繳社會保險費(fèi)；也有一些地方政府，從維護(hù)本地方利益的角度出發(fā)，沒有將農(nóng)民工納入任何一種模式的社會保險制度，造成相當(dāng)多的農(nóng)民工社會保險權(quán)益得不到實(shí)現(xiàn)。
四是在權(quán)益救濟(jì)方面。從總體上看，當(dāng)農(nóng)民工的權(quán)益受到損害后，向地方勞動爭議仲裁委員會申請勞動爭議處理的權(quán)利、向勞動保障行政部門舉報違法行為的利和申請行政復(fù)議的權(quán)利、向人民法院提訟的權(quán)利，都與城鎮(zhèn)企業(yè)職工一樣，基本上能夠得到依法維護(hù)。但是，許多農(nóng)民工因經(jīng)濟(jì)原因，支付不起打官司的費(fèi)用，也耗費(fèi)不起打官司的時間，當(dāng)其權(quán)益受到損害后，被迫放棄依法救濟(jì)的權(quán)利。也有一些執(zhí)法機(jī)構(gòu)不能依法辦事，使得農(nóng)民工的權(quán)益得不到有效保護(hù)。
三、關(guān)于農(nóng)民工勞動和社會保險權(quán)益保護(hù)的建議
針對我國農(nóng)民工問題的特殊屬性，維護(hù)農(nóng)民工的勞動保障權(quán)益，當(dāng)前重點(diǎn)是加強(qiáng)執(zhí)法，使法律賦予農(nóng)民工的權(quán)益真正得到落實(shí)。同時，也有必要通過完善勞動保障法律法規(guī)和制定一些過渡性政策，進(jìn)一步規(guī)定對農(nóng)民工實(shí)行特別保護(hù)措施。
在促進(jìn)就業(yè)方面，著點(diǎn)眼是向農(nóng)民工提供實(shí)用性的職業(yè)技能培訓(xùn)幫助。為使農(nóng)民工真正享受職業(yè)技能培訓(xùn)權(quán)益和落實(shí)勞動就業(yè)權(quán)，同時解決企業(yè)招工中存在的農(nóng)民“技工荒”，需要政府督促企業(yè)和相關(guān)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)認(rèn)真貫徹落實(shí)職業(yè)教育法律法規(guī)，逐一檢查對農(nóng)民工參加技能培訓(xùn)實(shí)行免費(fèi)、補(bǔ)貼和獎勵的情況，并根據(jù)市場需求，開展符合企業(yè)要求的實(shí)用技術(shù)培訓(xùn)，有效解決農(nóng)民工技能弱及綜合素質(zhì)弱的問題，促進(jìn)廣大農(nóng)民工提高就業(yè)能力和職業(yè)技能。
