時(shí)間：2023-06-22 09:23:20
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【關(guān)鍵詞】董事 高級管理人員 競業(yè)禁止義務(wù)
一、競業(yè)禁止義務(wù)的概念、法理基礎(chǔ)及分類
1.競業(yè)禁止義務(wù)的概念
公司董事、高級管理人員的競業(yè)禁止義務(wù)是指董事,高級管理人員不得自營或?yàn)樗私?jīng)營與任職公司同類的與本公司有競爭的業(yè)務(wù)?！案倶I(yè)”有兩個(gè)要素,一是經(jīng)營“同類的經(jīng)營”,即包括經(jīng)營類似且有替代關(guān)系的商品和服務(wù)。而是“經(jīng)營”,既包括經(jīng)營完全相同的商品和服務(wù),也包括經(jīng)營類似且有替代關(guān)系的商品和服務(wù)。二是“經(jīng)營”,既包括自己經(jīng)營――自己投資(或與人合資)設(shè)立企業(yè)與公司競爭;也包括為他人經(jīng)營――擔(dān)任與公司有競爭關(guān)系他人投資公司的董事、經(jīng)理或者其他管理人員。
2.競業(yè)禁止義務(wù)的法理基礎(chǔ)
我國新《公司法》第148條規(guī)定:“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)?！敝覍?shí)義務(wù)是指董事、監(jiān)事和高級管理人員經(jīng)營管理公司事務(wù)時(shí),必須代表全體股東的利益,為公司利益最大化工作,當(dāng)自身利益與公司利益發(fā)生沖突時(shí),將公司利益放在優(yōu)先位置。忠實(shí)義務(wù)實(shí)質(zhì)上是誠實(shí)信用原則在公司法領(lǐng)域中的具體體現(xiàn)。
因此競業(yè)禁止義務(wù)是公司董事和高級管理人員忠實(shí)義務(wù)的具體內(nèi)容之一,既有濃郁的道德性,又有嚴(yán)格的法律性,是道德義務(wù)和法律義務(wù)的有機(jī)結(jié)合體。
二、正確理解董事、高級管理人員的競業(yè)禁止義務(wù)
1.認(rèn)定“自營或?yàn)樗私?jīng)營”的標(biāo)準(zhǔn)
我國公司法未指明“自營或者為他人經(jīng)營”的具體含義,目前,有兩種不同理解。一種觀點(diǎn)認(rèn)為“自營或?yàn)樗私?jīng)營”是指在該競爭營業(yè)中所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)利益歸于自己或第三人,至于其以誰的名義而為可以在所不問;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,所謂“自營”是指以自己的名義進(jìn)行的競業(yè)行為。所謂“為他人經(jīng)營”是指作為第三者的人或者代表而進(jìn)行的競業(yè)行為。其次,以“利益歸屬”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)更符合我國《公司法》的立法本意,競業(yè)禁止義務(wù)的設(shè)立的法理基礎(chǔ)是董事及高級管理人員的忠實(shí)義務(wù),即董事及高級管理人員應(yīng)當(dāng)忠于其所任職的公司,以公司利益為最大化,禁止利用在公司中的地位為自己或第三人謀取利益。無論是“顯名”的競業(yè)行為,還是“隱名”的競業(yè)行為,最終都是以董事獲得利益而損害公司利益為代價(jià)。如果僅以“名義歸屬說”為判斷標(biāo)準(zhǔn),必然會造成公司利益無法切實(shí)保護(hù),使競業(yè)禁止義務(wù)形同虛設(shè),因此應(yīng)對公司法中的“經(jīng)營”一詞作擴(kuò)大解釋。
2.劃分“與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)”的界限
“同類業(yè)務(wù)”這個(gè)概念比較模糊,是否包括相同和類似?是以營業(yè)執(zhí)照或公司章程所載明的為準(zhǔn),還是以實(shí)際經(jīng)營的為準(zhǔn)?筆者認(rèn)為“同類的業(yè)務(wù)”可以是完全相同的產(chǎn)品或服務(wù),也可以是同種或類似的商品或服務(wù)。即不僅包括了營業(yè)范圍本身,而且也包括了與執(zhí)行公司營業(yè)范圍之內(nèi)的事務(wù)密切有關(guān)的業(yè)務(wù)
3.履行競業(yè)禁止義務(wù)的期間
我國現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定董事、高級管理人員應(yīng)負(fù)競業(yè)禁止義務(wù)的起止時(shí)間,一般認(rèn)為該禁止發(fā)生在董事?lián)味侣殑?wù)的整個(gè)期間。筆者認(rèn)為競業(yè)的時(shí)間應(yīng)從公司成立,準(zhǔn)備營業(yè)就開始計(jì)算,同時(shí),在董事,高級管理人員辭任之時(shí)也并非當(dāng)然終止,應(yīng)存在合理的一段時(shí)間。因?yàn)?第一,合同的效力雖在離職時(shí)終止,但是董事、高級管理人員對原公司財(cái)產(chǎn)的控制力并不是立即失去。第二,從法理上講,競業(yè)禁止源于誠實(shí)信用原則的要求,應(yīng)滿足其“后合同義務(wù)”,合同終止后,應(yīng)當(dāng)根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。這樣約定的目的在于保護(hù)公司和中小股東的利益。
三、新舊公司法競業(yè)禁止義務(wù)的立法比較
新《公司法》第149條規(guī)定:董事、高級管理人員不得有“未經(jīng)股東會或者股東大會同意,利用職務(wù)便利為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)”的行為,《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第26條規(guī)定:“公司的董事、高級管理人員不得在與所任公司沒有投資關(guān)系的其他公司兼任董事、高級管理人員職務(wù)?！蓖ㄟ^對比可以發(fā)現(xiàn),新公司法的特點(diǎn)如下:
1.明確并擴(kuò)大了法定競業(yè)禁止的義務(wù)主體。舊《公司法》規(guī)定的競業(yè)禁止的義務(wù)主體僅僅有董事、經(jīng)理兩類,新的《公司法》規(guī)定的競業(yè)禁止的義務(wù)主體有:除董事、經(jīng)理外,新增加了副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人,上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。符合世界立法趨勢。
2.新《公司法》適當(dāng)放寬了對競業(yè)的禁止。舊《公司法》采取的是絕對競業(yè)禁止原則,而新《公司法》采取的是相對禁止原則,將“未經(jīng)股東會同意”作為違反競業(yè)禁止的條件之一。從公司實(shí)踐看來,新《公司法》的修改是更加符合實(shí)際,而絕對禁止確實(shí)有其不合理性,一是使經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的母子公司之間不能董事(及經(jīng)理)兼任,不利于公司集團(tuán)戰(zhàn)略的實(shí)施;二是不利于吸引經(jīng)營人才進(jìn)入董事會;三是我國市場廣大,生產(chǎn)同類業(yè)務(wù)不一定全都同所在公司又利益沖突。但是,新《公司法》產(chǎn)生了特殊情況下的競業(yè)許可,也會引起一些弊端。
3.進(jìn)一步明確違反競業(yè)禁止義務(wù)的法律責(zé)任。
新《公司法》又增加了一項(xiàng)損賠償請求權(quán),第150條規(guī)定:“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！边@種救濟(jì)措施是針對歸入權(quán)實(shí)現(xiàn)不了彌補(bǔ)損失時(shí)的一種補(bǔ)充,使違法行為的法律責(zé)任更加明確。
綜上,新《公司法》對競業(yè)禁止的修改無疑順應(yīng)了公司發(fā)展的歷史潮流,具有積極地現(xiàn)實(shí)意義,但其不完善之處亦十分明顯。如許多國家和地區(qū)為歸入權(quán)設(shè)了除斥期間,短期時(shí)效的規(guī)定有利于促使當(dāng)事人及時(shí)行使權(quán)利,也有利于證據(jù)的提供,順應(yīng)了經(jīng)濟(jì)交往迅捷、穩(wěn)定的要求。日本《商法》第563條規(guī)定,介入權(quán)自商號知有違反行為時(shí)起一個(gè)月,或自行為經(jīng)過一年不行使而消滅。而我國公司法對此沒有規(guī)定特殊時(shí)效。
競業(yè)禁止義務(wù)是我國公司立法中董事、高級管理人員的一項(xiàng)重要義務(wù),它把公司董事、高級管理人員的私利與公司的合法權(quán)益隔離、區(qū)分開來,以防止利益混同或侵吞公司利益。在現(xiàn)代企業(yè)制度中建立起以競業(yè)禁止為核心的制度來約束董事和高級管理人員,對完善公司法人治理結(jié)構(gòu),保證合理、有序的競爭具有十分重要的意義。
參考文獻(xiàn):
關(guān)鍵詞：勞務(wù)派遣；管理機(jī)制
1 勞務(wù)派遣員工隊(duì)伍現(xiàn)狀
《勞動合同法》第五章第二節(jié)對勞務(wù)派遣用工制度作出了明確規(guī)定。勞務(wù)派遣，是指勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立勞動合同后，將該勞動者派遣到用工單位從事勞動的一種特殊的用工形式。用人單位與派遣公司的關(guān)系是勞務(wù)關(guān)系；被聘用人員與派遣公司的關(guān)系是勞動關(guān)系，與用人單位的關(guān)系是有償使用關(guān)系。
京海發(fā)電公司現(xiàn)有正式員工460人，其中，勞務(wù)派遣員工160人，占員工總?cè)藬?shù)的34.8%。在這支龐大的勞務(wù)派遣員工隊(duì)伍中， 部分為大、中專畢業(yè)生， 主要從事煤場的采樣管理、機(jī)組維護(hù)、化學(xué)水處理及熱網(wǎng)首站運(yùn)行等工作；部分為初中、高中、中技畢業(yè)生，主要從事司機(jī)、保潔、保安、廚師等工作?？傮w來看，勞務(wù)派遣員工適用于企業(yè)非核心業(yè)務(wù)范圍，但對于整個(gè)企業(yè)發(fā)展來講卻都是不可或缺的一部分。因此，對勞務(wù)派遣員工的科學(xué)管理必須提上議事日程。從勞務(wù)派遣員工現(xiàn)狀來看，情況并不樂觀，由于管理體制等原因，勞務(wù)派遣員工隊(duì)伍存在著不少問題， 制約了整個(gè)勞務(wù)派遣員工隊(duì)伍的戰(zhàn)斗力，主要表現(xiàn)在： 一是心理失衡，勞務(wù)派遣員工心理的天平發(fā)生了不同程度的傾斜和扭曲；二是感覺發(fā)展無望，對自身發(fā)展前途無信心；三是得過且過，安于現(xiàn)狀，不思進(jìn)??；四是患得患失，身在曹營心在漢。
2 產(chǎn)生問題的主要根源
2.1 用人機(jī)制不科學(xué)
由于勞務(wù)派遣用工制度的局限，存在同工不同酬的現(xiàn)象，不能完全體現(xiàn)效率優(yōu)先、兼顧公平這一基本原則，抑制、挫傷了廣大勞務(wù)派遣員工的工作積極性，導(dǎo)致了正式、勞務(wù)派遣員工之間待遇工資剪刀差的現(xiàn)象。
2.2 思想認(rèn)識不全面
勞務(wù)派遣員工未能合理恰當(dāng)?shù)卣{(diào)整好自身心態(tài)?？陀^地說，勞務(wù)派遣員工的薪酬大致符合社會總體水平。但由于電力行業(yè)的特殊性，正式職工的薪酬待遇稍高于社會總體收入水平，從而導(dǎo)致正式員工與勞務(wù)派遣員工之間的不對稱性， 這種薪酬待遇的不對稱性極易誘發(fā)勞務(wù)派遣員工的心理失衡。
2.3 激勵(lì)機(jī)制不健全
目前，我公司勞務(wù)派遣員工轉(zhuǎn)正制度尚處在探索階段，尚未建立起能進(jìn)能出、能上能下的用人機(jī)制，一定程度上造成稱職員工難以長期穩(wěn)定，優(yōu)秀員工難以脫穎而出，問題員工不能及時(shí)退出的狀況，從而影響了員工內(nèi)在潛力的充分發(fā)揮。
3 創(chuàng)新勞務(wù)派遣員工管理機(jī)制的有益嘗試
為穩(wěn)定勞務(wù)派遣員工隊(duì)伍，調(diào)動勞務(wù)派遣員工的積極性，京海發(fā)電公司進(jìn)行了許多有益的嘗試：
3.1 按能力定崗、按崗位定酬
一是合理確定勞務(wù)派遣員工的薪酬水平，制定科學(xué)的薪酬分配制度，按時(shí)為勞務(wù)派遣員工繳納各種社會保險(xiǎn)，保障勞務(wù)派遣員工的薪酬和福利待遇，注重分配過程的公平。二是規(guī)范收入分配秩序，堅(jiān)持“以崗定薪”的原則，科學(xué)劃分崗位等級、合理區(qū)分工資級別，并實(shí)行薪酬水平能高能低， 薪酬待遇能增能減的制度。
3.2 制定了能進(jìn)能出、能上能下的用人機(jī)制
通過近幾年的勞務(wù)派遣員工管理經(jīng)驗(yàn)積累，京海發(fā)電公司已經(jīng)意識到建立優(yōu)勝劣汰、長效動態(tài)考評機(jī)制的重要性。公司在科學(xué)考評的基礎(chǔ)上，制定了能進(jìn)能出、能上能下的用人機(jī)制，使長期表現(xiàn)優(yōu)秀的實(shí)干型人才和有特別才干者， 能夠獲得額外獎勵(lì)、破格提拔、晉職晉級甚至提供轉(zhuǎn)為正式員工的機(jī)會。2012年，公司設(shè)備管理部進(jìn)行了“勞務(wù)派遣員工轉(zhuǎn)正”的試點(diǎn)工作，實(shí)踐表明，此種機(jī)制對于更好地發(fā)現(xiàn)人才、培養(yǎng)人才、留住人才起到了積極作用。
3.3 創(chuàng)建“京海一家親”的企業(yè)文化氛圍
京海發(fā)電公司注重對勞務(wù)派遣員工的精神激勵(lì)，大力鼓勵(lì)勞務(wù)派遣員工參與公司組織的各類文體活動和培訓(xùn)活動，參與積極倡導(dǎo)“京海一家親”的企業(yè)文化，確保勞務(wù)派遣員工能夠真正融入企業(yè)，充分發(fā)揮企業(yè)文化凝心聚力的作用。
4 繼續(xù)完善勞務(wù)派遣用工關(guān)系的可行性建議
4.1 選擇合適的勞務(wù)派遣公司
由于派遣機(jī)構(gòu)才是完成整個(gè)派遣工作的主要實(shí)施者，因此要對其所具有的資質(zhì)提出要求，避免出現(xiàn)只收費(fèi)而管理跟不上的情況。因此公司必須要選擇一個(gè)有實(shí)力，操作規(guī)范的派遣機(jī)構(gòu)。其次，要認(rèn)真對派遣公司的整體能力進(jìn)行評估，綜合考慮企業(yè)戰(zhàn)略、員工特點(diǎn)、成本實(shí)力、企業(yè)文化等多種因素，并且還要選擇適宜的派遣模式，在法規(guī)框架內(nèi)三方切實(shí)履行好人才派遣的各項(xiàng)職能，努力去達(dá)成人才派遣的目的。
4.2 構(gòu)建科學(xué)民主的員工管理體系
勞務(wù)派遣員工在實(shí)際工作中積累了豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，公司要認(rèn)真傾聽員工的意見和建議，讓員工享有更多的知情權(quán)和建議權(quán)，使員工個(gè)人發(fā)展方向與企業(yè)的總體目標(biāo)融為一體，從而凝聚其心、激勵(lì)其人、發(fā)揮其力。
4.3 吸收勞務(wù)派遣員工入會
公司要與勞務(wù)派遣公司共同商議解決勞務(wù)派遣員工入會問題。如果勞務(wù)派遣公司設(shè)立工會，要督促勞務(wù)派遣公司及時(shí)吸收勞務(wù)派遣員工入會，并將會員交用工單位代管，參加用工單位的活動；如果勞務(wù)派遣公司沒有設(shè)立工會，用工單位要吸收勞務(wù)派遣員工加入本單位工會。最重要的是，明確用工單位與勞務(wù)派遣單位的職責(zé)，共同維護(hù)勞務(wù)派遣員工的權(quán)益。
綜上所述，勞務(wù)派遣是企業(yè)人力資源管理的一種新模式，從陌生到熟悉，從理論到實(shí)踐都需要經(jīng)歷一個(gè)較長的過程。企業(yè)管理者認(rèn)真分析公司勞務(wù)派遣現(xiàn)狀，找出問題根源，有針對性的制定管理機(jī)制，才能充分運(yùn)用勞務(wù)派遣這種新的用工形式推動和促進(jìn)企業(yè)的快速發(fā)展。
參考文獻(xiàn)
關(guān)鍵詞：物業(yè)公司;經(jīng)營;發(fā)展
中圖分類號：F293.33 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
文章編號：1005-913X（2015）10-0213-02
隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的成熟和完善，數(shù)量眾多的物業(yè)公司紛紛出現(xiàn)，滿足了人民提高的生活水平需要。但目前其發(fā)展?fàn)顩r不均衡。眾多周知，物業(yè)管理是現(xiàn)代服務(wù)業(yè)的組成部分，有風(fēng)險(xiǎn)小、微利、勞動密集的特性。如何在眾多的物業(yè)公司中，成為佼佼者，持續(xù)的經(jīng)營能力和發(fā)展能力成為關(guān)鍵。作為公司，經(jīng)營和發(fā)展是其基本行為，物業(yè)服務(wù)只是一種競爭手段，只有依法經(jīng)營獲取合法利潤，才會拓寬物業(yè)服務(wù)的發(fā)展道路，達(dá)到良性發(fā)展的目標(biāo)。
一、 優(yōu)秀物業(yè)公司的特征
（一）經(jīng)營業(yè)績優(yōu)秀
企業(yè)是創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)價(jià)值的組織，追求利潤。擁有合理的利潤，企業(yè)才能持續(xù)經(jīng)營下去，創(chuàng)造出更多的經(jīng)濟(jì)和社會價(jià)值。物業(yè)公司是通過提供服務(wù)，在服務(wù)業(yè)主和房產(chǎn)的過程中，加強(qiáng)自身經(jīng)營和管理，向服務(wù)對象收取費(fèi)用，獲得合法利潤的企業(yè)。實(shí)踐證明，優(yōu)質(zhì)的資源向優(yōu)秀的物業(yè)公司聚集，只有業(yè)績優(yōu)秀才能聚集人財(cái)物等優(yōu)質(zhì)資源，在激烈的市場競爭中獲取主動，最終贏得市場。
（二）重視服務(wù)質(zhì)量
服務(wù)是物業(yè)公司的根本，要靠服務(wù)樹口碑，以口碑贏市場。堅(jiān)持以人為本的服務(wù)理念，不斷提升服務(wù)質(zhì)量。服務(wù)質(zhì)量的加強(qiáng)，主要是靠對“物”和“人”兩個(gè)因素的嚴(yán)格管理來實(shí)現(xiàn)，在服務(wù)中實(shí)現(xiàn)管理目的，在管理中體現(xiàn)出優(yōu)質(zhì)服務(wù)。通過持續(xù)改進(jìn)，用心提升服務(wù)品質(zhì)，來滿足最廣大業(yè)主的多樣化、個(gè)性化服務(wù)需求，來達(dá)到管理有序目的。
（三）企業(yè)制度及管理先進(jìn)
優(yōu)秀的物業(yè)公司擁有一套先進(jìn)的制度和管理方式，圍繞市場化、專業(yè)化、規(guī)范化等內(nèi)容持續(xù)改進(jìn)，將物、人、技術(shù)、信息等因素綜合發(fā)揮，不僅在當(dāng)下能夠引跑發(fā)展，而且堅(jiān)持創(chuàng)新，對未來的發(fā)展趨勢有敏銳的眼光，提前著手占領(lǐng)先機(jī)。尤其強(qiáng)調(diào)按章辦事，持續(xù)改進(jìn)，形成閉合的、循環(huán)的、上升的管理網(wǎng)絡(luò)。
（四）品牌知名度高
物業(yè)品牌代表著物業(yè)公司的實(shí)力和服務(wù)水準(zhǔn)，影響著業(yè)主接受和拒絕的選擇。知名品牌一定代表著高水平的物業(yè)管理及服務(wù)能力，得到來自業(yè)主、政府主管部門、業(yè)內(nèi)同行的肯定，才能夠在橫向與縱向上實(shí)現(xiàn)良好溝通。品牌的好壞，在一定程度上，決定著該物業(yè)公司的市場占有率，影響著利潤的實(shí)現(xiàn)。
（五）與客戶及時(shí)有效溝通
對服務(wù)溝通作用認(rèn)識到位。與業(yè)主進(jìn)行信息交流，相互了解對方的立場、想法、觀念、訴求等，稱之為溝通?？梢钥隙ǖ恼f，溝通是物業(yè)公司和業(yè)主的橋梁。及時(shí)有效的溝通，能夠消除誤解、增進(jìn)信任，是催化劑。溝通的方式方法多樣。通過業(yè)主所需、物業(yè)公司能為、和諧雙贏的方式、辦法，借助調(diào)查問卷、入戶訪談、興趣沙龍、新媒體、網(wǎng)絡(luò)等活動，利用“心理學(xué)”、“服務(wù)禮儀”等現(xiàn)代管理技術(shù)。溝通效果明顯。在物業(yè)公司和業(yè)主之間真正起到了橋梁作用，消除隔閡、增進(jìn)感情、拉近彼此距離，為營業(yè)營造了優(yōu)質(zhì)生活環(huán)境，提高其對服務(wù)滿意度，形成一個(gè)安定的服務(wù)環(huán)境。
二、 制約物業(yè)公司經(jīng)營與發(fā)展的自身因素
（一）盈利能力弱，處于虧損邊緣
導(dǎo)致物業(yè)公司盈利低的原因是多方面的。首先是規(guī)模小、實(shí)力差，收費(fèi)不到位。再加上收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)低，收費(fèi)率低，影響服務(wù)質(zhì)量，降低服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，形成惡性循環(huán);其次是水、電、綠化、人力等管理成本上升，支出資金增多，物業(yè)公司很難做到收支平衡，入不敷出;最后是經(jīng)營模式單一，多數(shù)處于管理收費(fèi)，沒有更多的創(chuàng)收項(xiàng)目，很難做到資金積累。
（二）從業(yè)人員待遇低，素質(zhì)不高
物業(yè)服務(wù)屬于勞動密集型行業(yè)，多數(shù)物業(yè)公司是微利、甚至虧損運(yùn)行。微弱的經(jīng)營業(yè)績，決定了從業(yè)人員的工資待遇低于其他行業(yè)。再加上工作任務(wù)繁瑣、工作時(shí)間不確定，導(dǎo)致從業(yè)人員流動性大，尤其是小區(qū)清潔人員和秩序維護(hù)人員流動性相對更大。更加之物業(yè)培養(yǎng)的人才有限，觀念上認(rèn)為物業(yè)管理無需高素質(zhì)人員的誤區(qū)等，導(dǎo)致目前物業(yè)公司從業(yè)人員綜合素質(zhì)不高。
（三）存在收費(fèi)難問題，糾紛易發(fā)
當(dāng)下，不少物業(yè)公司無論收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)高低，都不同程度的，在收費(fèi)上都面臨遲交、欠交、不交、拒交等問題。以上現(xiàn)象，究其原因，主要有：一是單位或房產(chǎn)開發(fā)商在小區(qū)建設(shè)上遺留的問題，導(dǎo)致業(yè)主以拒交物業(yè)費(fèi)維權(quán);二是業(yè)主服務(wù)消費(fèi)意識不強(qiáng)，強(qiáng)調(diào)權(quán)力、弱化義務(wù)，對有償服務(wù)不接受;三是物業(yè)公司服務(wù)不到位、管理差，與業(yè)主缺乏溝通，合理訴求得不到解決，服務(wù)態(tài)度、服務(wù)質(zhì)量明顯較差。
（四） 領(lǐng)導(dǎo)者因循守舊，創(chuàng)新能力不足
物業(yè)公司領(lǐng)導(dǎo)者管理能力的強(qiáng)弱，體現(xiàn)在戰(zhàn)略眼光、對趨勢的洞察能力和風(fēng)險(xiǎn)決策能力等方面。多數(shù)領(lǐng)導(dǎo)者不能從戰(zhàn)略管理的高度來思考、部署、規(guī)范企業(yè)行為，而將全部精力深陷于具體物業(yè)事務(wù)管理，難以擺脫舊的模式和管理經(jīng)驗(yàn)，小滿即成、安于現(xiàn)狀，對企業(yè)發(fā)展規(guī)劃不夠重視，缺乏前瞻性、指導(dǎo)性。
（五）資金不足，后續(xù)發(fā)展無力
關(guān)鍵詞：董事義務(wù)；競業(yè)禁止；股東權(quán)益
在股權(quán)和經(jīng)營權(quán)權(quán)分離的模式下，股東只享有重大事項(xiàng)的決策權(quán)，而公司的董事則擁有管理經(jīng)營的權(quán)力，這樣一方面能促進(jìn)公司規(guī)范的運(yùn)轉(zhuǎn)，另一方面，由于董事權(quán)力過大也會帶來一定的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，基于此考慮，《公司法》規(guī)定董事應(yīng)當(dāng)盡到忠誠和善良管理人的注意義務(wù)，其中董事的競業(yè)禁止義務(wù)是忠誠義務(wù)中重要的一項(xiàng)，也是誠實(shí)信用原則在公司法中的體現(xiàn)。
一、董事競業(yè)禁止義務(wù)的概念及法律特征
（一）競業(yè)禁止的概念
根據(jù)《公司法》第149條的規(guī)定：未經(jīng)股東會或者股東大會同意，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。可見競業(yè)禁止即董事不得從事與公司存在競爭關(guān)系的經(jīng)營活動，這是誠實(shí)信用原則在公司法中的體現(xiàn)。
（二）競業(yè)禁止的法律特征
1.董事競業(yè)禁止業(yè)義務(wù)是忠誠義務(wù)的具體表現(xiàn)
作為公司的管理者，董事由股東會或者股東大會選舉產(chǎn)生，按照公司章程的規(guī)定管理、經(jīng)營公司，在章程和法律規(guī)定的范圍內(nèi)代表全體股東的利益，為實(shí)現(xiàn)公司的最大利益而工作，禁止從事侵害公司利益的行為，這是股東忠誠義務(wù)的內(nèi)在要求，具有濃郁的道德性和嚴(yán)格的法律性，是道德和法律的結(jié)合。
2.董事競業(yè)禁止義務(wù)是一種不作為義務(wù)
不作為義務(wù)是指行為人依照法律或者當(dāng)事人的約定負(fù)有實(shí)施某種行為的義務(wù)，能夠履行卻不履行的行為。競業(yè)禁止義務(wù)是董事依照法律的規(guī)定負(fù)有忠誠于公司的義務(wù)，要為實(shí)現(xiàn)公司的利益而不斷努力，一旦發(fā)生競業(yè)競爭，就是違反了不作為義務(wù)，將會受到法律的制裁。
3.董事競業(yè)禁止義務(wù)有一定的時(shí)間和區(qū)域限制
“董事的競業(yè)禁止義務(wù)有時(shí)間和地域范圍的限制，關(guān)于時(shí)間和區(qū)域規(guī)定要平衡好董事自由擇業(yè)的權(quán)利和公司利益的實(shí)現(xiàn)”[1]。因此，時(shí)間范圍宜確定為董事任職期間和離職的一定期間內(nèi)，地域上董事在公司營業(yè)的地域內(nèi)和著手或者準(zhǔn)備開發(fā)的區(qū)域范圍內(nèi)。
二、我國董事競業(yè)禁止義務(wù)規(guī)定存在的不足
1.董事競業(yè)禁止的期限和地域規(guī)定不明確
首先，現(xiàn)行《公司法》對董事競業(yè)禁止的時(shí)間沒有明確的法律規(guī)定，可參考的只有《勞動合同法》第16條的規(guī)定：在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。該規(guī)定適用于普通的勞動者，但是董事和公司之間并不是勞動合同關(guān)系，直接適用該規(guī)定不能令人信服。其次，目前，德國、日本、英國等國家都對董事競業(yè)禁止的地域范圍作了明確的規(guī)定，而我國相關(guān)規(guī)定缺失，《公司法》第149條的規(guī)定似乎暗示我國的競業(yè)禁止范圍涉及全國范圍，雖然能最大限度的約束董事的行為，以防發(fā)生道德風(fēng)險(xiǎn)，但是卻存在侵害董事自由擇業(yè)的可能，如某些公司的業(yè)務(wù)輻射和影響范圍較小，不超過本省，但是卻要求董事在全國范圍內(nèi)不得從事經(jīng)營活動，顯然過重。
2.董事競業(yè)禁止的范圍不清
首先，關(guān)于“自營或者為他人經(jīng)營”的具體含義法律沒有明確的規(guī)定。一種觀點(diǎn)認(rèn)為“自營或?yàn)樗私?jīng)營”應(yīng)以利益歸屬為判斷標(biāo)準(zhǔn)，至于其以誰的名義而為可以在所不問，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，只有以自己的名義進(jìn)行的經(jīng)營活動才屬于法律所規(guī)定的敬業(yè)行為。其次，“同類業(yè)務(wù)”這個(gè)概念怎么理解？是否包含類似？具體判斷標(biāo)準(zhǔn)以章程和營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的內(nèi)容為準(zhǔn)？還是以實(shí)際經(jīng)營的為準(zhǔn)？這些法律都沒有具體規(guī)定。
3.法律責(zé)任規(guī)定不完善
依據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事違反競業(yè)禁止義務(wù)所得收入歸公司所有，違反忠誠義務(wù)要承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，對于董事正在進(jìn)行的違反競業(yè)禁止義務(wù)的行為是否享有停止侵害請求權(quán)以及歸入權(quán)性質(zhì)、時(shí)效等都沒有規(guī)定，這對公司利益的保護(hù)極為不利。
三、完善我國董事競業(yè)禁止義務(wù)
1.明確董事競業(yè)禁止的時(shí)間、地域范圍
首先，關(guān)于董事競業(yè)禁止的時(shí)間規(guī)定要綜合考慮董事的擇業(yè)權(quán)、公司的利益和具體職業(yè)特點(diǎn)的狀況來確定，筆者認(rèn)為《勞動合同法》關(guān)于勞動者競業(yè)禁止的規(guī)定也適用于董事，同時(shí)也要考慮到具體行業(yè)的特點(diǎn)，給予雙方約定的權(quán)利。其次，競業(yè)禁止的區(qū)域范圍應(yīng)結(jié)合公司的業(yè)務(wù)影響區(qū)域以及市場份額等綜合考慮?！笆遣坏脭U(kuò)大到與商業(yè)秘密無關(guān)的人才所掌握的一般性知識、經(jīng)驗(yàn)、技能等行業(yè)領(lǐng)域以外的范圍?！盵2]
2.明確董事競業(yè)禁止的業(yè)務(wù)范圍
第一，筆者認(rèn)為以“利益歸屬”作為判斷董事競業(yè)禁止的標(biāo)準(zhǔn)更符合我國《公司法》關(guān)于保護(hù)公司利益的本意。因?yàn)槎掠晒蓶|大會或者股東會選舉產(chǎn)生理應(yīng)為了全體股東的利益服務(wù)，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)公司的利益，但是董事違反競業(yè)禁止義務(wù)為自己或者人牟利不管以誰的名義實(shí)施的違法行為都在本質(zhì)上嚴(yán)重侵害了公司的利益。如果僅以“名義歸屬說”為判斷標(biāo)準(zhǔn)，必然會造成公司利益無法切實(shí)保護(hù)，使競業(yè)禁止義務(wù)形同虛設(shè)。第二，基于保護(hù)公司利益，約束董事行為的考慮，同種業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)包括相同和相似的業(yè)務(wù)。
3.完善董事競業(yè)禁止的責(zé)任規(guī)定
第一，筆者認(rèn)為法律應(yīng)該賦予公司和股東停止侵害請求權(quán)，且堅(jiān)持無過錯(cuò)原則。一旦發(fā)生董事違反競業(yè)禁止的義務(wù)，公司有權(quán)要求他立即停止該行為，不論其主觀上是否存在過錯(cuò)。在最大限度范圍內(nèi)防止損失的進(jìn)一步擴(kuò)大，盡量的挽回公司的損失。
第二，應(yīng)該明確歸入權(quán)的除斥期間?！叭毡竞团_灣法律規(guī)定歸入權(quán)的存續(xù)期間為一年，從交易或利益發(fā)生時(shí)起算，此期間為除斥期間，歸入權(quán)為形成權(quán)?！盵3]“德國法規(guī)定該期間為自董事會或監(jiān)事會成員得知或應(yīng)知產(chǎn)生該義務(wù)時(shí)起三個(gè)月，或者自交易利益產(chǎn)生時(shí)起五年?！盵4]因此，建議我國參考國外的法律規(guī)定，在法律中對于歸入權(quán)的形成權(quán)性質(zhì)和除斥期間作出規(guī)定，可以規(guī)定股東或者公司形式該權(quán)利的期間為一年，自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道違法行為之日起算起，但是在違法行為發(fā)生之日起五年內(nèi)不行使的權(quán)利消滅。（作者單位：河北大學(xué)）
參考文獻(xiàn)：
[1] 郭廣平，李巾杰.新公司法下董事競業(yè)禁止義務(wù)及其完善.北方經(jīng)貿(mào).2007（3）.第1頁.
[2] 桂菊平.競業(yè)禁止若干法律問題研究.法商研究.2001（1）.
董事是公司的實(shí)際經(jīng)營管理者，是公司經(jīng)濟(jì)交往行為的具體實(shí)施者。因此，各國法律都規(guī)定了董事在行使職責(zé)時(shí)必須履行一定的義務(wù)，公司只不過是股東的一種投資工具，并希望利用公司這種投資工具獲取投資回報(bào)。因此，董事對公司的義務(wù)也就是對股東的義務(wù)，只不過是對股東作為一個(gè)整體而承擔(dān)義務(wù)，而不是對個(gè)別股東或者某一類股東承擔(dān)義務(wù)。
一、董事競業(yè)禁止概述
（一）董事競業(yè)禁止的概念
競業(yè)禁止，又稱“競業(yè)限制”，即不得從事競爭性的營業(yè)；公司法中競業(yè)禁止是指公司法規(guī)定的公司董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。
（二）董事競業(yè)禁止的法律特征
1．董事競業(yè)禁止義務(wù)是一種消極的不作為義務(wù)
民事義務(wù)是民事法律關(guān)系的一方當(dāng)事人為了滿足他方利益所應(yīng)實(shí)施的行為限度豍。從董事競業(yè)禁止的概念得知，它是義務(wù)人依法律規(guī)定或依事先約定對權(quán)利人負(fù)有不為競業(yè)行為的義務(wù)。
2．董事競業(yè)禁止義務(wù)限制的行為是一種不正當(dāng)?shù)母偁幮袨?/p>
董事實(shí)施競業(yè)行為違反了誠實(shí)信用原則，并且侵害了其所任職公司的利益。但是競業(yè)行為與我們通說的不正當(dāng)競爭行為是有區(qū)別的。首先，前者禁止的是在特定情況下的合法的商業(yè)行為，后者所禁止的是違法的商業(yè)行為。其次，前者所規(guī)范的是特定主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，后者規(guī)范的是一般市場主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
3.董事競業(yè)禁止義務(wù)有一定的時(shí)間和區(qū)域限制
時(shí)間上，限制在董事任職期間和離任后的一定期間內(nèi)；區(qū)域上，應(yīng)當(dāng)限制在公司的營業(yè)地區(qū)以及公司已經(jīng)著手開發(fā)或者準(zhǔn)備開發(fā)的區(qū)域范圍之內(nèi)。
二、我國董事競業(yè)禁止義務(wù)制度存在的問題
（一）期限不明確
我國現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定董事應(yīng)履行競業(yè)禁止義務(wù)的起止時(shí)間。依我國《勞動合同法》第16條關(guān)于競業(yè)禁止的時(shí)間限制的規(guī)定是：“在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年”。鑒于董事與公司間一般不是勞動合同關(guān)系，這一規(guī)定能否應(yīng)用于公司董事離職后的競業(yè)行為或能否參照適用值得考慮。期限限制是董事競業(yè)禁止的必備條款，如果限制時(shí)間短，不利于用人單位商業(yè)信息及其他秘密的保護(hù)，過長又侵犯了董事合法權(quán)益。同時(shí)，關(guān)于董事競業(yè)禁止實(shí)效及除斥期間等也缺乏具體規(guī)定。
（二）地域限制缺失
地域限制是法律對公司董事不得進(jìn)行競業(yè)的地域范圍豎。德國、日本及英國判例都規(guī)定了董事競業(yè)禁止的地域限制，我國目前沒有此項(xiàng)規(guī)定。我國《公司法》第70條規(guī)定“國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或其他經(jīng)濟(jì)組織兼職”；第149條第1款第五項(xiàng)規(guī)定“董事、高級管理人員不得有下列行為：未經(jīng)股東或股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或?yàn)樗酥\取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或?yàn)樗私?jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。”此規(guī)定的意思似乎是地域范圍指全國范圍。即使我們推測是指全國范圍，這也未必合理，有的公司規(guī)模較小，業(yè)務(wù)范圍僅限省內(nèi)。如果董事離職后，在外省經(jīng)營與原公司業(yè)務(wù)相同，但并未形成與原公司業(yè)務(wù)之競爭，這應(yīng)該是允許的，也利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展的。而若按我國《公司法》中規(guī)定推測，在全國范圍內(nèi)禁止是很不合理的
（三）競業(yè)范圍模糊
首先，現(xiàn)行法律對“自營或?yàn)樗私?jīng)營”的含義界定不清。“自營”是僅指以自己的名義經(jīng)營，還是也包括雖沒有以自己的名義但利益歸屬于自己的經(jīng)營？“為他人經(jīng)營"是以名義來界定還是以利益歸屬來界定？其次，現(xiàn)行法律沒有明確界定何為同類業(yè)務(wù)。“同類"的認(rèn)定是以營業(yè)執(zhí)照或公司章程所載明的為準(zhǔn)，還是以實(shí)際經(jīng)營的為準(zhǔn)？筆者認(rèn)為，“同類業(yè)務(wù)”可以理解為包括相競爭的業(yè)務(wù)和不相競爭的業(yè)務(wù)，其中對于在公司業(yè)務(wù)覆蓋地域之外的業(yè)務(wù)以及公司也沒有意圖開拓的地域的業(yè)務(wù)可以被認(rèn)為是與公司不相競爭的業(yè)務(wù)。
（四）法律責(zé)任不全面
董事違反競業(yè)禁止義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任中，其中民事法律后果中僅提到了“歸入權(quán)”和“賠償權(quán)”。我國相關(guān)法律法規(guī)沒有對董事正在實(shí)施禁止的競業(yè)行為給予明確規(guī)定，包括不作為請求權(quán)的時(shí)效、除斥期間、停止侵害的方式等都未作出具體規(guī)定。而國外大都有較為具體的規(guī)定，即公司享有停止侵害請求權(quán)，董事有“停止侵害"的義務(wù)。其次，我國《公司法》尚未規(guī)定行使歸入權(quán)的時(shí)效，這給公司行使歸入權(quán)留有了較大的空間，但可能會產(chǎn)生歸而不入的負(fù)面效果。
三、我國董事競業(yè)禁止義務(wù)制度的完善建議
（一）明確期限范圍
董事競業(yè)禁止的期限，法律應(yīng)給出一個(gè)具體范圍。我國公司法對董事離職后應(yīng)該遵守的競業(yè)禁止義務(wù)沒有規(guī)定，但對于獨(dú)立董事，可參照適用《勞動合同法》第24條第2款：在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。這條規(guī)定適用于非獨(dú)立董事也是很合理的，建議在公司法中加入對所有董事的這樣規(guī)定。同時(shí)對離職董事與公司簽訂合同的情況，也可參考《勞動合同法》第24條第1款：競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定豏。
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（二）完善地域限制
地域限制是指董事競業(yè)禁止規(guī)定的勞動者不得進(jìn)行競業(yè)的地域范圍。英國認(rèn)為競業(yè)禁止的區(qū)域范圍的大小一般與原單位的業(yè)務(wù)影響區(qū)域以及市場份額等因素有關(guān)，雇主任意擴(kuò)大競業(yè)限制區(qū)域或籠統(tǒng)規(guī)定不得從事同一行業(yè)會構(gòu)成對勞動者擇業(yè)自主權(quán)的侵犯。我國大都認(rèn)為地域范圍應(yīng)當(dāng)以公司與董事可能產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性競爭關(guān)系的經(jīng)營區(qū)域?yàn)楦倶I(yè)禁止的限制區(qū)域。筆者認(rèn)為僅僅這樣還不夠全面。要完善地域限制的規(guī)定就必須同時(shí)考慮董事法定競業(yè)禁止的時(shí)間限制。
（三）完善領(lǐng)域限制
《公司法》第149條規(guī)定的競業(yè)禁止的領(lǐng)域限制為“同類的業(yè)務(wù)”。筆者認(rèn)為應(yīng)該對“同類業(yè)務(wù)”的法律概念做出更細(xì)致、更明確的界定。董事競業(yè)禁止關(guān)于領(lǐng)域的限制應(yīng)與職員在本單位任職時(shí)接觸或者可能接觸的商業(yè)秘密或其他重要信息的范圍相對應(yīng)，不能擴(kuò)大到行業(yè)領(lǐng)域，更不得擴(kuò)大到與商業(yè)秘密無關(guān)的人才所掌握的一般性知識、經(jīng)驗(yàn)、技能等行業(yè)領(lǐng)域以外的范圍豐。
（四）完善法律責(zé)任
1．不作為請求權(quán)的完善
筆者認(rèn)為，只要董事違反了競業(yè)禁止義務(wù)，公司就有權(quán)請求其停止競業(yè)行為，不以董事有過錯(cuò)為限。是根據(jù)民法的一般原則，在義務(wù)人違反其義務(wù)，實(shí)施有害于權(quán)利人的行為時(shí)，權(quán)利人有權(quán)要求其停止違反義務(wù)行為。如我國《民法通則》第134條將“停止侵害”規(guī)定為承擔(dān)民事責(zé)任的一種方式。作為責(zé)任人的董事既承擔(dān)“停止侵害的責(zé)任”，相對應(yīng)地，作為權(quán)利人的公司自應(yīng)享有“停止侵害請求權(quán)”。若股東先發(fā)現(xiàn)董事違反競業(yè)禁止義務(wù)，有權(quán)要求公司對董事行使“不作為請求權(quán)”，同時(shí)，這種請求權(quán)的存在應(yīng)該不以董事是否存在過錯(cuò)為限，而應(yīng)該以客觀上董事是否從事了禁止的競業(yè)為準(zhǔn)。建議在《公司法》加入以下內(nèi)容：公司有權(quán)要求違反或即將違反競業(yè)禁止義務(wù)的董事停止該行為，公司怠于行使的，股東有權(quán)要求其行使。即只要董事還在進(jìn)行或即將進(jìn)行法定禁止的競業(yè)，不作為請求權(quán)就存在。
2．歸入權(quán)的完善
董事違法所為的競業(yè)交易所獲利益，歸公司所有，即公司享有歸入權(quán)，也稱奪取權(quán)。我國《公司法》第149條就此有相應(yīng)規(guī)定。不過，前提條件是董事獲利，若其未獲利，則歸入權(quán)無從行使。歸入權(quán)是一種形成權(quán)，基于其效力，具有依單方意思表示而使既存法律關(guān)系發(fā)生變化的能力。各國大都規(guī)定了歸入權(quán)的時(shí)效及除斥期間。日本和臺灣法律規(guī)定歸入權(quán)的存續(xù)期間為一年，從交易或利益發(fā)生時(shí)起算，此應(yīng)為除斥期間。德國法規(guī)定該期間為自董事會或監(jiān)事會成員得知或應(yīng)知產(chǎn)生該義務(wù)時(shí)起三個(gè)月，或者自交易利益產(chǎn)生時(shí)起五年。為歸入權(quán)規(guī)定較長的除斥期間是適當(dāng)?shù)模驗(yàn)闅w入權(quán)的行使須經(jīng)公司機(jī)關(guān)決議，所以該期間不能太短。建議我國在《公司法》中加入關(guān)于公司歸入權(quán)的時(shí)效，即歸入權(quán)的行使期限為一年，自公司知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起計(jì)算，比兩年的實(shí)效限制更短。但自董事違反前款規(guī)定之日起超過五年而公司未行使歸入權(quán)的，歸入權(quán)消滅。
3．損害賠償請求權(quán)的完善
論文提要：
在審判實(shí)踐當(dāng)中，無論是法官還是法院，對“能調(diào)則調(diào)、當(dāng)判則判、調(diào)判結(jié)合、案結(jié)事了”十六字原則的理解普遍存在誤區(qū)，過分強(qiáng)調(diào)調(diào)解的優(yōu)越性，片面認(rèn)為只要是調(diào)解結(jié)案，社會效果就好，致使司法調(diào)解本應(yīng)具有的法律功能和社會功能沒有得到充分的發(fā)揮，甚至產(chǎn)生司法調(diào)解違背社會公平正義的負(fù)面效果。
現(xiàn)行司法調(diào)解工作存在誤區(qū)、困境，使司法調(diào)解工作的法律功能、社會功能、目標(biāo)追求和價(jià)值追求沒有很好的實(shí)現(xiàn)。司法調(diào)解工作管理、考核、評價(jià)和監(jiān)督機(jī)制本身具有不合理性，使司法調(diào)解制度的運(yùn)行不盡人意。要使司法調(diào)解制度的法律功能、社會功能、目標(biāo)追求和價(jià)值追求很好的實(shí)現(xiàn)，必須樹立正確的司法理念，必須摒棄司法調(diào)解工作中的一些錯(cuò)誤做法。并在正確的司法理念指導(dǎo)下，構(gòu)建合理的司法調(diào)解工作管理、考核、評價(jià)和監(jiān)督機(jī)制，以充分發(fā)揮司法調(diào)解制度的優(yōu)越性。
（全文共6193字）
以下正文：
司法調(diào)解作為我國民事訴訟法規(guī)定的一項(xiàng)重要的訴訟制度，是指當(dāng)事人雙方在法官的主持下，通過處分自己的權(quán)益來解決糾紛。司法調(diào)解作為我國民事審判工作中富有特色的一項(xiàng)制度，通過講理、講法、講情，實(shí)現(xiàn)情、理、法的有機(jī)統(tǒng)一，能最大限度的滿足人民群眾的司法需求。對于及時(shí)、有效、切實(shí)地解決民事、經(jīng)濟(jì)糾紛，維護(hù)社會安定團(tuán)結(jié)、構(gòu)建社會主義和諧社會具有重要的作用。
為了做好司法調(diào)解工作，最高人民法院確定了指導(dǎo)司法調(diào)解工作的十六字原則，即：能調(diào)則調(diào)、當(dāng)判則判、調(diào)判結(jié)合、案結(jié)事了 。但是，在審判實(shí)踐當(dāng)中，無論是法官還是法院，對十六字原則的理解普遍存在誤區(qū)，過分強(qiáng)調(diào)調(diào)解的優(yōu)越性，片面認(rèn)為只要是調(diào)解結(jié)案，社會效果就好，致使司法調(diào)解本應(yīng)具有的法律功能和社會功能沒有得到充分的發(fā)揮，甚至產(chǎn)生司法調(diào)解違背社會公平正義的負(fù)面效果。
一、目前司法調(diào)解工作存在的誤區(qū)與困境
（一）自愿與強(qiáng)制，認(rèn)識誤區(qū)使司法調(diào)解工作存在違法行為
“能調(diào)則調(diào)、當(dāng)判則判、調(diào)判結(jié)合、案結(jié)事了”的十六字原則，既考慮到調(diào)解的法律功能和社會功能，同時(shí)也沒有弱化判決的法律功能和社會功能，調(diào)解和判決兩者是有機(jī)的結(jié)合，并沒有區(qū)分孰優(yōu)孰劣，而是根據(jù)具體的案件，選擇適當(dāng)?shù)奶幚砟Ｊ?。因此，十六字原則本身并不違反民事訴訟法關(guān)于調(diào)解的規(guī)定，即合法、自愿原則。從法律精神以及司法政策、司法追求的角度看，司法調(diào)解同時(shí)還追求平等與高效。但在實(shí)踐中，一些法院對十六字原則的理解存在偏差，錯(cuò)誤的認(rèn)為只要是調(diào)解結(jié)案，司法的社會效果就能達(dá)到最大化，就必然能實(shí)現(xiàn)所謂法律效果與社會效果的統(tǒng)一。因此，很多法官在辦理案件的過程中，認(rèn)為只要是能說服當(dāng)事人調(diào)解，就什么事情都好辦，就萬事大吉。對于案件不進(jìn)行事實(shí)的查明和認(rèn)定，不進(jìn)行深入的法律判斷和分析，將大部分精力用于思考如何說服當(dāng)事人接受調(diào)解，甚至在當(dāng)事人不愿意調(diào)解的時(shí)候，由于迫于考核機(jī)制、晉升機(jī)制、評價(jià)機(jī)制等壓力，法官常常利用當(dāng)事人法律知識的欠缺，對當(dāng)事人進(jìn)行引誘調(diào)解，或者利用自己裁判者的身份，對當(dāng)事人進(jìn)行強(qiáng)迫調(diào)解、違法調(diào)解。對于當(dāng)事人根本沒有調(diào)解意愿或者根本沒必要進(jìn)行調(diào)解的案件，當(dāng)判不判，以拖壓調(diào)，在案件審限快屆滿時(shí)，又匆匆下判。
（二）調(diào)解與判決，考評機(jī)制使司法調(diào)解工作失去平衡
司法調(diào)解的功能如果能夠得到很好的發(fā)揮，必然有利于糾紛的有效解決，有利于定分止?fàn)?。這是由司法調(diào)解工作的特點(diǎn)決定的。當(dāng)事人的自愿讓步可以有效減少訴訟程序的對抗，可以最大限度地簡化審判程序，提高審判效率，緩解當(dāng)事人的訟累，降低訴訟成本；當(dāng)事人的自由參與，能充分行使其民事訴訟中當(dāng)事人程序主體性作用，實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人主義審判程序功能的最大化；自愿達(dá)成調(diào)解協(xié)議，能促使當(dāng)事人自愿履行義務(wù)，有效避免執(zhí)行難；當(dāng)事人自愿達(dá)成協(xié)議，有利于避免因現(xiàn)行法律框架內(nèi)法律制度不健全導(dǎo)致的法官無法可依，當(dāng)事人的協(xié)商、妥協(xié)或者讓步，可使法官擺脫無法可依時(shí)兩難的判斷。
法院內(nèi)部法官考評機(jī)制、業(yè)績評價(jià)機(jī)制，上級法院對下級法院的考評機(jī)制，上訴率、上訪率、申訴率、發(fā)改率等硬性指標(biāo)，都促使法官不愿判、不想判、不敢判。
鑒于司法調(diào)解具有上述的功能和法官考評機(jī)制、業(yè)績評價(jià)機(jī)制的客觀存在，法官在審判實(shí)踐中為了避免做出比較困難的判斷，為了避免造成錯(cuò)案，為了防止判決被上訴、發(fā)回、改判，或者為了防止當(dāng)事人上訪、申訴、纏訴等對自己的審判業(yè)績造成影響。普遍不愿判、不想判、不敢判，而愿意選擇調(diào)解的方式來辦理案件，本情有可原，但審判實(shí)踐中存在的問題是，法官不僅愿意選擇采取調(diào)解的方式來辦理案件，甚至迫于壓力不惜采取違背自愿、合法原則的做法來促進(jìn)調(diào)解協(xié)議的達(dá)成。為了使當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議，不惜違反法律的規(guī)定，這就背離了司法調(diào)解制度本身應(yīng)具有的司法功能，不利于實(shí)現(xiàn)司法調(diào)解制度的價(jià)值追求。
（三）合法與非法，司法追求公正與高效
民事審判工作，無論是調(diào)解方式結(jié)案，還是判決方式結(jié)案，都是為了合法、有效地維護(hù)爭訟雙方的合法權(quán)益，都是為了追求社會的公平正義。而現(xiàn)行審判實(shí)踐中的司法調(diào)解工作，由于法官在司法調(diào)解工作中存在錯(cuò)誤的做法，致使當(dāng)事人的合法權(quán)益沒有得到很好的實(shí)現(xiàn)，背離了公平正義的社會追求。具體來講，包括：為了片面追求調(diào)解率，法官對案件事實(shí)不進(jìn)行認(rèn)真、細(xì)致的查證，對法律關(guān)系不進(jìn)行嚴(yán)密的邏輯分析，對法律的適用不進(jìn)行深入的研究，在訴訟過程中誘調(diào)、壓調(diào)、強(qiáng)調(diào)、硬調(diào)，久拖不決，當(dāng)判不判，在審限臨近屆滿時(shí)又匆匆下判。這些行為，違反了法律的規(guī)定，根本不利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。這也就是為什么實(shí)踐中調(diào)解結(jié)案案件，當(dāng)事人自動履行率比較低的原因之所在。由于當(dāng)事人對法官主持調(diào)解中的一些做法反感，對調(diào)解書達(dá)成的協(xié)議認(rèn)可度低，或者拒絕簽收調(diào)解書，或者簽收了也不愿意履行。在申請人申請執(zhí)行時(shí)，也不認(rèn)真配合執(zhí)行，以種種方式對法官主持司法調(diào)解工作進(jìn)行質(zhì)疑，使調(diào)解書的強(qiáng)制執(zhí)行難度甚至超過了一份有說服力的判決書。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提供證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違反法律的，可以申請?jiān)賹彛?jīng)人民法院查證屬實(shí)的，應(yīng)當(dāng)再審。但由于法院系統(tǒng)內(nèi)部對調(diào)解方式結(jié)案的認(rèn)可度非常高，在實(shí)踐中，調(diào)解結(jié)案的案件依法再審的可能性幾乎為零，致使一些存在問題的調(diào)解結(jié)案案件，當(dāng)事人不斷的申訴、上訪、纏訴。
鑒于司法調(diào)解工作面臨上述的困境，偏離了制度
設(shè)計(jì)的初衷，使司法調(diào)解提高訴訟效率、降低訴訟成本、重視當(dāng)事人地位、減少程序?qū)剐浴⒃鰪?qiáng)自動履行率等方面的優(yōu)越性無法得到充分發(fā)揮，背離了司法調(diào)解工作的目標(biāo)和價(jià)值追求，損害了司法的權(quán)威性和法官隊(duì)伍在人民群眾中的良好形象，也影響到社會的和諧與穩(wěn)定。
為此，筆者認(rèn)為，要使司法調(diào)解工作實(shí)現(xiàn)案結(jié)事了、定紛止?fàn)幍哪繕?biāo)，實(shí)現(xiàn)司法調(diào)解在追求社會公平正義方面的價(jià)值追求，必須重視司法調(diào)解工作存在的誤區(qū)，堅(jiān)決摒棄司法調(diào)解工作中的錯(cuò)誤理念、做法，并在摒棄這些錯(cuò)誤理念、做法的基礎(chǔ)上，構(gòu)建有利于發(fā)揮司法調(diào)解工作功能的司法調(diào)解工作管理、監(jiān)督機(jī)制。
二、司法調(diào)解工作需要摒棄的錯(cuò)誤理念、做法
（一）摒棄片面強(qiáng)調(diào)調(diào)解的司法理念，樹立調(diào)判同重理念
最高人民法院提出 “能調(diào)則調(diào)、當(dāng)判則判、調(diào)判結(jié)合、案結(jié)事了”的十六字原則，是一個(gè)有機(jī)統(tǒng)一體，無論是片面強(qiáng)調(diào)調(diào)解，還是片面強(qiáng)調(diào)判決，都是錯(cuò)誤的司法理念。行使司法審判權(quán)的法院或者法官，應(yīng)當(dāng)牢固樹立這樣的理念：調(diào)解未必就能實(shí)現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一，而判決也未必就不能實(shí)現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。因此，要在堅(jiān)持調(diào)判結(jié)合的前提下，對案件審理方式進(jìn)行適當(dāng)?shù)倪x擇。對于在合法、自愿前提下能夠通過調(diào)解方式結(jié)案的，要積極適用調(diào)解方式，對于當(dāng)事人不愿意調(diào)解、無調(diào)解必要、當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議違法或者采取調(diào)解方式將明顯超審限的案件，要堅(jiān)決做到當(dāng)判則判。
（二）必須杜絕久調(diào)不決、以判壓調(diào)、以勸壓調(diào)、強(qiáng)調(diào)、誘調(diào)等錯(cuò)誤做法
對十六字原則理解的偏差，使得一些法官將調(diào)解結(jié)案率作為自己的追求，為了達(dá)到調(diào)解結(jié)案的目的，法官在辦理案件的過程中存在久調(diào)不決、以判壓調(diào)、以勸壓調(diào)、強(qiáng)調(diào)、誘調(diào)等做法，如前所述，這涉及多方面的主客觀原因。但不管怎么說，法官作為案件的直接承辦者，首先必須做到自身行為合法。因此，法官需以身作則，從自己開始，杜絕久調(diào)不決、以判壓調(diào)、以勸壓調(diào)、強(qiáng)調(diào)、誘調(diào)等做法。
（三）法官要從“和稀泥”當(dāng)中解放出來
法官業(yè)績考評機(jī)制的存在，司法理念的錯(cuò)誤，導(dǎo)致法官愿意調(diào)解，為了達(dá)到調(diào)解結(jié)案的目的，一些法官在遇到案件的時(shí)候，首先想的不是這個(gè)案件的法律關(guān)系是什么、事實(shí)如何，而是考慮如何成功地進(jìn)行調(diào)解。對法律關(guān)系不進(jìn)行認(rèn)真、細(xì)致、深入的分析，也不進(jìn)行嚴(yán)密的邏輯推敲，唯說服當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解為己任。這就是所謂的法官“和稀泥”。司法調(diào)解工作，是在法律關(guān)系清楚、明朗前提下，通過情與法、情與理的深刻闡述，使當(dāng)事人自愿妥協(xié)、對利益進(jìn)行適當(dāng)?shù)奶幏?。法官對案件事?shí)不加分析，對法律關(guān)系不加界定，對法律適用不加思考，以“和稀泥”的方式調(diào)解結(jié)案，即使取得暫時(shí)的社會效果，但由于置法律于不管不顧，根本談不上所謂的法律效果。一旦當(dāng)事人對調(diào)解結(jié)果開始懷疑，沒有法律效果為支持，社會效果就不存在，法官所有的努力也就功虧一簣。當(dāng)事人之所以打官司，其最主要的目的就是希望法律能還自己一個(gè)公道。所以，如果當(dāng)事人之間的調(diào)解協(xié)議，是在法官和稀泥的情況下達(dá)成，法律都沒有了，當(dāng)事人不可能真正認(rèn)可法官辦理案件的權(quán)威性。
（四）必須摒棄建立在片面強(qiáng)調(diào)調(diào)解基礎(chǔ)上構(gòu)建起來的司法調(diào)解工作管理、監(jiān)督機(jī)制
前面提到，法官在司法調(diào)解過程中會采取錯(cuò)誤的做法，這不僅是法官個(gè)人的問題，還涉及到司法理念、司法調(diào)解工作管理、監(jiān)督機(jī)制的問題。 法官之所以會采取錯(cuò)誤甚至不惜違法來達(dá)到促成調(diào)解的目的，與司法調(diào)解工作管理、考核、評價(jià)和監(jiān)督制度本身具有不合理性有密切的關(guān)系。實(shí)踐中，無論上級法院對下級法院的業(yè)績考核，還是法院對法官的業(yè)績考核，調(diào)解結(jié)案率都作為重要的衡量標(biāo)準(zhǔn)，法官為了努力提高自己的業(yè)績，以獲得更多的待遇，更愿意追求調(diào)解率。同時(shí)，上級法院對下級法院的考核、法院對法官的考核，案件的上訴率、發(fā)回率、改判率也是重要的標(biāo)準(zhǔn)，而調(diào)解結(jié)案不存在上訴、發(fā)回重審或者改判的可能性，為了避免因上訴、發(fā)回或者改判給自己的業(yè)績帶來不良影響，也使法官在辦理案件時(shí)更愿意追求調(diào)解結(jié)案率。
通過前面的分析，客觀的說，現(xiàn)行司法調(diào)解工作存在誤區(qū)、困境，使司法調(diào)解工作的法律功能、社會功能、目標(biāo)追求和價(jià)值追求沒有很好的實(shí)現(xiàn)。司法調(diào)解工作管理、考核、評價(jià)和監(jiān)督機(jī)制本身具有不合理性，使司法調(diào)解制度的運(yùn)行不盡人意。要使司法調(diào)解制度的法律功能、社會功能、目標(biāo)追求和價(jià)值追求很好的實(shí)現(xiàn)，必須樹立正確的司法理念，必須摒棄司法調(diào)解工作中的一些錯(cuò)誤做法。并在正確的司法理念指導(dǎo)下，構(gòu)建合理的司法調(diào)解工作管理、考核、評價(jià)和監(jiān)督機(jī)制，以充分發(fā)揮司法調(diào)解制度的優(yōu)越性。
三、如何構(gòu)建合理的司法調(diào)解工作管理、考核、評價(jià)和監(jiān)督機(jī)制
筆者認(rèn)為，建構(gòu)合理的司法調(diào)解工作管理、考核、評價(jià)和監(jiān)督機(jī)制，應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面著手：
（一）改革上級法院對下級法院、法院內(nèi)部對本院法官的業(yè)績考核機(jī)制
單純的把調(diào)解結(jié)案率作為上級考核下級法院、法院內(nèi)部考核本院法官業(yè)績的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，對調(diào)解結(jié)案率進(jìn)行簡單的量化分析，規(guī)定達(dá)不到量化的百分比，考核時(shí)要進(jìn)行扣分，超出量化的百分比則給予加分。這樣的評價(jià)、考核機(jī)制，致使法官片面追求調(diào)解率，引發(fā)了前面所述的一系列問題，在很大程度上不利于法官司法素質(zhì)的提高，也不利于司法整體水平的提高。法官的業(yè)務(wù)素質(zhì)是綜合的量化，不應(yīng)當(dāng)偏廢某個(gè)方面或者偏愛某個(gè)方面。審判工作首先是查明事實(shí)、適用法律的藝術(shù)，其次才是生活的藝術(shù)，即使是司法調(diào)解工作，也應(yīng)當(dāng)以查明事實(shí)、適用法律的藝術(shù)為基礎(chǔ)，以實(shí)現(xiàn)生活的藝術(shù)為升華，必須堅(jiān)持在認(rèn)定事實(shí)清楚、法律關(guān)系明確的前提下主持調(diào)解。司法審判追求的社會效果，必然是建立在依法治國基礎(chǔ)上的社會效果，必須以牢固的法律效果為基礎(chǔ)。如果社會效果失去了法律效果的基礎(chǔ)，則社會效果實(shí)際上是不存在的。因此，無論是上級法院對下級法院的考核、評價(jià)，還是法院內(nèi)部對法官的考核、評價(jià)，不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行簡單的量化分析，法院的司法活動是一項(xiàng)實(shí)踐性很強(qiáng)的工作單位量化考核評價(jià)并不見得就科學(xué)，簡單的看屬于判決結(jié)案還是調(diào)解結(jié)案，而應(yīng)當(dāng)進(jìn)行綜合評價(jià)，進(jìn)行實(shí)際效果評價(jià)。事實(shí)上，從目前的情況來看，大多數(shù)調(diào)解案件并不比判決的社會效果要好。
（二）建立調(diào)解結(jié)案案件的實(shí)際效果評價(jià)機(jī)制
前面提到，進(jìn)行業(yè)務(wù)素質(zhì)考核、評價(jià)時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行綜合評價(jià)，進(jìn)行實(shí)際效果評價(jià)。所謂實(shí)際效果評價(jià)，是指案件的處理結(jié)果是否真正達(dá)到案結(jié)事了的目的，是否有效的實(shí)現(xiàn)法律效果與社會效果的統(tǒng)一，是否真正實(shí)現(xiàn)定紛止?fàn)幍哪康摹Ｋ痉ㄕ{(diào)解是在法律關(guān)系清楚的前提下，實(shí)現(xiàn)公權(quán)力主導(dǎo)下當(dāng)事人對私權(quán)利的處分和讓與，是和諧理念在民事訴訟制度中的具體體現(xiàn)，更應(yīng)追求法律效果與社會效果的統(tǒng)一。因此對于調(diào)解結(jié)案案件來講，實(shí)際效果評價(jià)比判決要高得多。如何進(jìn)行實(shí)際效果評價(jià)？這需要建立實(shí)際效果評價(jià)機(jī)制。在目前，筆者認(rèn)為，首先要加強(qiáng)調(diào)解結(jié)案案件辦理過程的監(jiān)督，看是否存在違法調(diào)解、強(qiáng)調(diào)、威調(diào)、誘調(diào)等行為。其次就是在審執(zhí)分離的情況下，要兼顧執(zhí)行部門與審判部門之間的利益，將調(diào)解結(jié)案自動履行率作為衡量法官業(yè)務(wù)水平的考核標(biāo)準(zhǔn)之一，以實(shí)現(xiàn)法院工作的一體化、協(xié)調(diào)化，防止法院內(nèi)部各自為政，判不管執(zhí)。對于調(diào)解結(jié)案后進(jìn)入執(zhí)行環(huán)節(jié)的案件，要進(jìn)行原因分析。如果發(fā)現(xiàn)因調(diào)解存在問題，義務(wù)人不愿意履行調(diào)解協(xié)議，則需對審理過程中辦理該案件的法官進(jìn)行否定性評價(jià)，防止執(zhí)不思判。再次就是加強(qiáng)部門、紀(jì)檢部門、審監(jiān)庭對審判庭的監(jiān)督，對于調(diào)解結(jié)案后當(dāng)事人不斷申訴、上訪、纏訴的案件，經(jīng)查明確實(shí)存在法官違背司法調(diào)解合法、自愿原則，或者為片面追求調(diào)解率而當(dāng)判不判的，或者對案件不進(jìn)行法律分析，不認(rèn)真認(rèn)定案件事實(shí)，導(dǎo)致當(dāng)事人對調(diào)解不服的，要進(jìn)行備案登記，作為衡量法官業(yè)務(wù)水平的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。
【關(guān)鍵詞】財(cái)務(wù)公司 新常態(tài) 發(fā)展前景
金融危機(jī)爆發(fā)距今已近8年，金融危機(jī)以后，世界經(jīng)濟(jì)的游戲規(guī)則發(fā)生了變化，發(fā)達(dá)國家內(nèi)部正在進(jìn)行結(jié)構(gòu)調(diào)整，中國也逐漸步入了新改革時(shí)代?！靶鲁B(tài)”自2014年提出后一直被廣泛應(yīng)用。直到2014年底的APEC會議上，對其進(jìn)行了完整而全面的闡述，其中它包含三方面的特點(diǎn)：一是國內(nèi)經(jīng)濟(jì)從高速發(fā)展?fàn)顟B(tài)轉(zhuǎn)換為中低速增長狀態(tài)；二是國內(nèi)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)進(jìn)行了不同程度優(yōu)化；三是創(chuàng)新驅(qū)動有了更重要的地位。
在我國成立的第一家企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司為1987年5月批設(shè)的東風(fēng)汽車工業(yè)財(cái)務(wù)公司。財(cái)務(wù)公司在中國發(fā)展近30年，截至2015年末，企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司數(shù)量已增至224家，服務(wù)的企業(yè)集團(tuán)成員超過6萬家，表內(nèi)外資產(chǎn)規(guī)模6.5萬億元，行業(yè)遍布煤炭鋼鐵、能源電力、投資控股、生產(chǎn)制造、汽車、航天軍工等領(lǐng)域。這些財(cái)務(wù)公司服務(wù)的企業(yè)集團(tuán)囊括了我國國民經(jīng)濟(jì)的各個(gè)重要領(lǐng)域，占我國經(jīng)濟(jì)總量的三分之一。
“新常態(tài)”作為國家今后的重要政策，對經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有著重要的意義。對企業(yè)而言，其財(cái)務(wù)公司必須抓住機(jī)遇，及時(shí)調(diào)整自身結(jié)構(gòu)，使其與“新常態(tài)”的發(fā)展戰(zhàn)略相適應(yīng)。因此，如何清晰地認(rèn)識新常態(tài)的含義，及時(shí)地抓住其可能帶來的機(jī)遇，是每一家財(cái)務(wù)公司必須考慮的重點(diǎn)。
一、“新常態(tài)”背景下財(cái)務(wù)公司面臨的內(nèi)外部挑戰(zhàn)
就企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平而言，近年來，受國內(nèi)經(jīng)濟(jì)呈現(xiàn)出明顯的中高速發(fā)展?fàn)顟B(tài)的影響，其發(fā)展也有放緩，總體趨勢：財(cái)務(wù)公司領(lǐng)域經(jīng)濟(jì)依舊處于增長狀態(tài)，但對比前幾年，呈現(xiàn)明顯下滑趨勢。截止2015年底，財(cái)務(wù)公司行業(yè)全年凈盈利約760億，對比2014年，盈利增長僅9%；而2013年，盈利增長為20%，同樣的數(shù)據(jù)在2010年，增長為30%。這些數(shù)據(jù)非常符合“新常態(tài)”的特征，表明財(cái)務(wù)公司應(yīng)該采取結(jié)構(gòu)優(yōu)化策略，以此刺激經(jīng)濟(jì)的增長。從凈資產(chǎn)收益率這一數(shù)據(jù)來看，企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司近年來在資產(chǎn)規(guī)模快速增長的同時(shí)，贏利水平也穩(wěn)步提高，凈資產(chǎn)收益率一直維持在14%以上的較高水平。但2014年該數(shù)據(jù)僅為11.8%，2015年降至11%，2016年一季度降至10%以下。
從資產(chǎn)規(guī)模及盈利水平兩大關(guān)鍵指標(biāo)的增速回落與下滑來看，新常態(tài)下，企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司的發(fā)展面臨著內(nèi)外部環(huán)境的挑戰(zhàn)。
一方面，在外部環(huán)境上，當(dāng)前國內(nèi)經(jīng)濟(jì)主要呈現(xiàn)出“新常態(tài)”的上述三個(gè)特征。當(dāng)前，金融市場正在進(jìn)行改革深化，改革方針政策在實(shí)施起來會給市場帶來一定的波動和不穩(wěn)定性。特別是國內(nèi)的利率市場化逐漸步入最后階段。而大部分財(cái)務(wù)公司主要依靠利息差來獲取利潤，這明顯會受到利率市場波動的影響，同時(shí)，金融機(jī)構(gòu)獲得利潤的能力也大打折扣。
財(cái)務(wù)公司的業(yè)務(wù)與金融機(jī)構(gòu)有著一定的相似性，目前多數(shù)承擔(dān)集團(tuán)內(nèi)部的存貸與資金結(jié)算任務(wù)，這些業(yè)務(wù)范圍與各大金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)具有同質(zhì)化特點(diǎn)，其創(chuàng)新性和競爭力嚴(yán)重缺乏。
這就使得財(cái)務(wù)公司受到金融機(jī)構(gòu)影響變大。最關(guān)鍵的是當(dāng)前國內(nèi)商品市場存在一定缺陷，造成財(cái)務(wù)公司很難滿足客戶的需求。
另外一方面，企業(yè)內(nèi)部運(yùn)營上，國內(nèi)當(dāng)前大部分集團(tuán)的財(cái)務(wù)公司在資金管理和提供服務(wù)方面均存在一定問題，距發(fā)達(dá)國家水平有明顯差距。最為明顯的是，其利息凈盈利明顯低于投資獲得利潤，這就造成其收入收到資本市場波動的影響，存在很大的風(fēng)險(xiǎn)性。
財(cái)務(wù)公司隸屬于企業(yè)集團(tuán)，其運(yùn)營收到一定程度制約。公司資金來源也比較單一，多為總公司撥款。所以，財(cái)務(wù)公司在資金預(yù)算及分配過程中多將重點(diǎn)集中在內(nèi)部調(diào)配方面，這雖然對于調(diào)節(jié)公司結(jié)構(gòu)，提高辦事效率有很大的好處，但是忽略了財(cái)務(wù)公司的外籌能力，不利于其未來發(fā)展。另外，財(cái)務(wù)公司的內(nèi)部人員往往由集團(tuán)企業(yè)財(cái)務(wù)人員組成，對比大型金融企業(yè)，相對缺乏對應(yīng)的專業(yè)人員。因此，如何應(yīng)對市場的風(fēng)險(xiǎn)和業(yè)務(wù)多樣化的需要而將員工安排到位，同樣是很重要的問題。
二、拓寬財(cái)務(wù)公司發(fā)展前景對應(yīng)措施
（一）合規(guī)建設(shè)是其穩(wěn)健發(fā)展的基石，進(jìn)行有效的風(fēng)險(xiǎn)管理是其健康發(fā)展的前提
財(cái)務(wù)公司作為企業(yè)集團(tuán)資金的掌控者，與集團(tuán)的發(fā)展息息相關(guān)，可謂至關(guān)重要，可以說其些許風(fēng)波都會對集團(tuán)的運(yùn)營產(chǎn)生重要影響。隨著經(jīng)濟(jì)步入“新常態(tài)”，財(cái)務(wù)公司的競爭變得更加劇烈，面臨的市場風(fēng)險(xiǎn)也變得更大。
風(fēng)險(xiǎn)偏好不同、戰(zhàn)略目標(biāo)不同，采取的風(fēng)險(xiǎn)管理模式和方法都有所不同。財(cái)務(wù)公司要根據(jù)集團(tuán)發(fā)展實(shí)際和財(cái)務(wù)公司發(fā)展階段，合理規(guī)劃資本、業(yè)務(wù)及利潤增長目標(biāo)，確保財(cái)務(wù)公司穩(wěn)健經(jīng)營。應(yīng)強(qiáng)化財(cái)務(wù)公司高風(fēng)險(xiǎn)金融業(yè)務(wù)的監(jiān)督管理，設(shè)定必要的授權(quán)管理機(jī)制和業(yè)務(wù)管控流程，有效防范經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。建立健全風(fēng)險(xiǎn)管理結(jié)構(gòu)，完善其風(fēng)險(xiǎn)管理的流程。
可參考《企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司風(fēng)險(xiǎn)評價(jià)和分類監(jiān)管指引》，遵循全面、客觀、審慎性原則，嚴(yán)格監(jiān)控資本充足率、不良資產(chǎn)/貸款率、資產(chǎn)/貸款損失準(zhǔn)備充足率、流動性比例、短期證券投資比例、長期投資比例、擔(dān)保比例、存貸款比例、資本利潤率、人民幣超額備付金率、累計(jì)外匯敞口頭寸比例等指標(biāo)。
（二）充分發(fā)揮企業(yè)集團(tuán)公司資金歸集平臺、資金結(jié)算平臺、資金監(jiān)控平臺的優(yōu)勢，提高資金集中管理水平
拓寬資本歸集范圍和深度，不僅設(shè)立境內(nèi)資金池，也要將境外資金進(jìn)行有效歸集，將其充當(dāng)企業(yè)集團(tuán)境外財(cái)產(chǎn)綜合管理的機(jī)構(gòu)，依照國家境外資金管理有關(guān)規(guī)定，與境內(nèi)有效聯(lián)通和運(yùn)作；協(xié)助集團(tuán)加強(qiáng)社會保險(xiǎn)資金、企業(yè)年金等特殊資金管理；協(xié)助集團(tuán)搭建統(tǒng)一的票據(jù)池，實(shí)現(xiàn)集團(tuán)整體票據(jù)的統(tǒng)籌運(yùn)作，消化票據(jù)存量，降低集團(tuán)資金成本；積極探索建立集團(tuán)內(nèi)部資金定價(jià)體系和考核分配機(jī)制，利用市場機(jī)制調(diào)劑內(nèi)部資金余缺，實(shí)現(xiàn)財(cái)務(wù)公司資金集中管理效益共享；為集團(tuán)及所屬企業(yè)提供投資并購、資本運(yùn)作和決策支持等服務(wù)，不斷提升集團(tuán)資金保障能力。
可適度拓展國際金融業(yè)務(wù)，通過符合條件的財(cái)務(wù)公司為集團(tuán)提供跨境資金歸集、結(jié)算、融資和風(fēng)險(xiǎn)管控等國際金融服務(wù)，推動集團(tuán)企業(yè)國際化經(jīng)營。
（三）加強(qiáng)人才儲備
及時(shí)調(diào)整財(cái)務(wù)公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)，完善其工作人員的績效考核方式，增強(qiáng)員工工作積極性，同時(shí)還要加強(qiáng)公司應(yīng)對外來風(fēng)險(xiǎn)的能力。在用人機(jī)制、績效考評、職工薪酬等方面實(shí)施差異化管理，鼓勵(lì)財(cái)務(wù)公司與集團(tuán)開展人才雙向流動，適當(dāng)引入市場化人才選聘機(jī)制，拓寬財(cái)務(wù)公司人才發(fā)展通道，充分發(fā)揮財(cái)務(wù)公司專業(yè)人才儲備優(yōu)勢，為業(yè)務(wù)協(xié)同和管理融合提供組織保障。同時(shí)，對于符合集團(tuán)董事、高級管理人員以及專業(yè)人才的的從事工作者，應(yīng)該早發(fā)現(xiàn)、早聯(lián)系，爭取做到人盡其用，確保重要崗位配有專業(yè)人才，減少風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
參考文獻(xiàn)
