時間：2023-09-19 16:13:45
序論：在您撰寫資產(chǎn)證券化運作流程時，參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導您走向新的創(chuàng)作高度。
【關(guān)鍵詞】 銀行 資產(chǎn) 證券化 運作構(gòu)想
一、銀行資產(chǎn)證券化的運作機理
商業(yè)銀行在競爭過程中，資產(chǎn)證券化可以說是一套較為創(chuàng)新的競爭運作機制。關(guān)于銀行資產(chǎn)證券化的運作，銀行以細致的分工、縝密的計劃，由發(fā)起者、服務者、發(fā)行者、投資銀行、投資者、資信評級單位、信用增級單位等，作為資產(chǎn)證券化的投資者，以銀行貸款為基礎上，進行深化的合作聯(lián)系，借助統(tǒng)計、預測、保證等運作手段，最終形成統(tǒng)一的運行機體。具體運作機理為以下幾點。
1、明確資產(chǎn)證券化的目標
常規(guī)的做法是：銀行選購資產(chǎn)后，在銀行設置資產(chǎn)池，銀行以發(fā)起者和原始權(quán)益者的名義，對資產(chǎn)證券化的融資需求展開全方位分析，進而以分類、估算、考核等手段，選擇風險比較小、現(xiàn)金流量比較穩(wěn)定的銀行資產(chǎn)，確定待證券化的資產(chǎn)數(shù)量。在所有權(quán)方面，歸于發(fā)起者和原始權(quán)益者所有。
2、特殊目的載體的構(gòu)建
銀行資產(chǎn)證券化的實現(xiàn)，涉及到貸款組合的概念。用于證券化的資產(chǎn)，往往是銀行本身的特定資產(chǎn)，SPV合法承接銀行的過戶資產(chǎn)，便于將銀行發(fā)起者破產(chǎn)風險的負面影響，降至可承受狀態(tài)。銀行以“破產(chǎn)隔離”的方式，為原始權(quán)益者的其他債券主體，提供發(fā)行者破產(chǎn)時合法的追索權(quán)利，側(cè)面要求構(gòu)建特殊目的載體時，要在法律的范圍內(nèi)，提出嚴格的經(jīng)營行為限制條件，譬如債務限制、重組兼并限制、獨立董事維護等。
3、證券化結(jié)構(gòu)的完善
在確定SPV之后，需要逐步完善資產(chǎn)證券化的結(jié)構(gòu)，適時要涉及相關(guān)的法律文件，我們需要以此作為約束、規(guī)范、強調(diào)相關(guān)權(quán)益者權(quán)利、義務等的依據(jù)。就目前國內(nèi)實施資產(chǎn)證券化的銀行情況來看，除了出售貸款組合的銀行，還有第三者的貸款服務合同，當這些貸款第三者，與銀行簽訂承銷協(xié)議之后，銀行必須在設計證券結(jié)構(gòu)的基礎上，根據(jù)銀行資產(chǎn)池的現(xiàn)金流特征，以及結(jié)合投資者的偏好和信用等級等，對信貸資產(chǎn)進行包裝，使得證券化的結(jié)構(gòu)趨向于完善。
4、本息償付和剩余現(xiàn)金的分配
銀行基礎資產(chǎn)證券化之后，現(xiàn)金流中包含了投資者的償付本息。在為投資者償付本息時，銀行將部分規(guī)劃好的現(xiàn)金流，委托指定的機構(gòu)，以月度、季度、半年度等方式，直接為投資者償付本息。具體的償付時間，以資產(chǎn)證券化的具體情況而定，至于扣除本息后資產(chǎn)池的其他現(xiàn)金流，還需要支付相關(guān)的服務費，如果還有剩余，則由銀行、SPV按照協(xié)議合理分配，適時方可結(jié)束銀行資產(chǎn)證券化的運作流程。
二、銀行資產(chǎn)證券化的品種選擇
在以上銀行資產(chǎn)證券化運作流程中，品種的選擇，是保資產(chǎn)證券化結(jié)構(gòu)合理化的基礎條件，為滿足資產(chǎn)證券化的法律期望要求，同時吸引更多的投資者，我們可將銀行資產(chǎn)證券化的品種，劃分為基本產(chǎn)品和衍生產(chǎn)品。
1、基本產(chǎn)品
基本產(chǎn)品有三種：第一種是過手證券，當證券出售后，其金融資產(chǎn)池的所有權(quán)，會直接轉(zhuǎn)移至投資者，被證券化之后，金融資產(chǎn)等，會被移出資產(chǎn)負債表中，并由資產(chǎn)池中產(chǎn)生的現(xiàn)金流，作為償還來源，同時需要承擔提前償付而出現(xiàn)的再投資風險，一般以月度支付本息，至于償付期限，處于不固定狀態(tài);第二種是資產(chǎn)支持債券，由發(fā)行者承擔債務契約，同時發(fā)行者享有所有權(quán)，被證券化的資產(chǎn)，保留在資產(chǎn)負債表內(nèi)，現(xiàn)金流量中，也未必存在償付本息的份額，可能需要通過其他渠道償還，但不需要承擔提前償付產(chǎn)生的再投資風險，以季度和半年度的時間支付本息，具有超額擔保的特點;第三種是轉(zhuǎn)付債券，由發(fā)行者承擔債務契約，同時發(fā)行者享有所有權(quán)，被證券化的資產(chǎn)，保留在資產(chǎn)負債表內(nèi)，由資產(chǎn)池中產(chǎn)生的現(xiàn)金流，作為償還來源，同時需要承擔提前償付而出現(xiàn)的再投資風險，以季度、半年度償付本息，擁有前面兩種基本產(chǎn)品的特點。
2、衍生產(chǎn)品
衍生產(chǎn)品同樣分為三類：第一類是擔保抵押債券，以償還時間作為債券組合的劃分，并按照組合情況，確定償還本金的方式，另外擔保抵押債券的期限、利率、風險和償還模式等，都要兼顧投資者的風險承受情況，一般以投資者的風險控制為核心，在歸類投資者的基礎上，選擇不同籌資成本的產(chǎn)品，能夠吸引不同類型的投資者;第二類是浮動利率債券，包括利息的償還額度和還款時間，都會隨著利率的改變而有所調(diào)整，這種類型的衍生產(chǎn)品，一般以中央銀行的利率指數(shù)為基準，在每個月度調(diào)整一次，同時衍生出“反向浮動債券”，以保證在利率變動后，依然能夠保證套期保值的作用;第三類是剝離抵押證券，用兩種利率不同的證券進行組合，兩類證券的持有者，享有抵押貸款產(chǎn)生的本息，譬如一級抵押貸款組合，可剝離為溢價證券和折價證券，兩種的息票利率分別為14%和6%。
三、銀行資產(chǎn)證券化的運作條件
除了銀行資產(chǎn)證券化品種的選擇，運作條件的明確，同樣是保證銀行資產(chǎn)證券化運作機制順利進行的關(guān)鍵。銀行資產(chǎn)證券化必然會面臨不同大小的交易結(jié)構(gòu)風險，譬如違約風險、損失事件等，為此筆者建議按照以下的條件，實施銀行資產(chǎn)證券化的運作。
1、銀行現(xiàn)金流的穩(wěn)定性，必須可預見
銀行資產(chǎn)證券化，風險大小很大部分取決于現(xiàn)金流的穩(wěn)定性?，F(xiàn)金流的循環(huán)程度，以及所能產(chǎn)生的本息穩(wěn)定性程度，都要在證券化流程中，一目了然的清晰反映，以此判斷證券化風險的大小，同時能夠使得現(xiàn)金償還更為科學合理。從借款人的視角，銀行資產(chǎn)的證券化，相當于用其償付給銀行的貸款現(xiàn)金流，作為投資者本息償付的來源，后者收益的高低，取決于現(xiàn)金流量的循環(huán)能力，因此銀行現(xiàn)金流的穩(wěn)定，必須具有絕對的可預見能力。
2、保證資產(chǎn)所有權(quán)的完整性
這一點在銀行資產(chǎn)證券化運作機理中，已有初步提及，在此值得重申強調(diào)的時，當銀行以真實出手的方式，將資產(chǎn)的所有權(quán)進行轉(zhuǎn)讓，銀行應該按照既定的資產(chǎn)證券化目標，對資產(chǎn)池的組成情況進行檢查，提前做好破產(chǎn)清算準備工作，將資產(chǎn)池與破產(chǎn)結(jié)算內(nèi)容進行隔離，這樣才能夠保證資產(chǎn)所有權(quán)的完整性，使得投資者的權(quán)益得到絕對保護。
3、明確法律規(guī)范條件和稅收待遇
被證券化的銀行資產(chǎn)，為確保交易結(jié)構(gòu)的嚴謹性，筆者認為應該進一步明確法律的規(guī)范條件，為參與者提出更為權(quán)威的承諾，這一點與銀行證券化的順利運作息息相關(guān)。至于稅收待遇的商榷，要考慮SPV的經(jīng)營行為，同時對發(fā)行條件進行改善，在保證有效控制融資成本和創(chuàng)造有利發(fā)行條件的基礎上，提出優(yōu)惠的稅收待遇。
4、質(zhì)量和信用等級具備可評估性
銀行資產(chǎn)證券化，在明確正式實施之前，風險和收益可以說是參半。我們將銀行資產(chǎn)進行捆綁組合，并組成了資產(chǎn)池，其質(zhì)量和信用水平，與證券化的資產(chǎn)收益息息相關(guān)，只有具備可評估性，透過相關(guān)的數(shù)理統(tǒng)計數(shù)據(jù)，預測資產(chǎn)的壞賬風險和離散程度，方可讓證券化的資產(chǎn)更為貼近市場，并具備比較高的成功概率。
5、提高擔保業(yè)的專業(yè)化水平
參考其他發(fā)達國家的資本市場，擔保業(yè)是資產(chǎn)運行風險的重要基礎保障，我國銀行實施資產(chǎn)證券化，同樣需要借助擔保業(yè)的專業(yè)化力量，讓信貸資產(chǎn)的流動能力、變現(xiàn)能力更強。為此，我們需要進一步提高擔保業(yè)的專業(yè)化水平，以便在現(xiàn)金流出現(xiàn)問題后，能夠行之有效地承擔本息支付業(yè)務，助力銀行資產(chǎn)證券化成功運行。
四、銀行資產(chǎn)證券化的運作思路
銀行資產(chǎn)證券化的運作，所需遵循的原則，有“循序漸進”、“經(jīng)驗借鑒”、“扶持參與”等。銀行資產(chǎn)證券化運作，并非一朝一夕就能促成，而需要在試點的基礎上，結(jié)合市場的需求和承受狀態(tài)等，再嘗試性擴大規(guī)模，在此期間，必然需要借助國外先進的經(jīng)驗，并由政府出面扶持參與，提供銀行資產(chǎn)證券化的良好運行環(huán)境。至于運作的方法，首先嘗試將銀行的不良資產(chǎn)證券化，在盤活不良資產(chǎn)之后，針對銀行的盈利能力狀況，通過資本市場，招募有合作契機的投資者，中建信用關(guān)系，促使銀行資產(chǎn)負債管理水平的提高。其次是將銀行的住房抵押貸款證券化，在發(fā)放個人住房抵押貸款之后，考慮到住房抵押貸款具有期限長、流動性差等特點，但未來有現(xiàn)金的流入，對此可嘗試將住房抵押貸款進行匯總組合，形成貸款群組，再以現(xiàn)金的方式購入，這樣就能夠從市場上獲得足夠的資金，以彌補住房抵押貸款流動性差的缺憾。再次是工商企業(yè)貸款的證券化，目前銀行所占的工商企業(yè)貸款中，占了銀行全部貸款中的70%，當經(jīng)濟結(jié)構(gòu)出現(xiàn)調(diào)整后，貸款的結(jié)構(gòu)性也需要隨著調(diào)整，此時如果將貸款證券化，就能夠解決貸款規(guī)模化和期限長的問題，讓銀行在創(chuàng)造貸款來源的同時，提高資產(chǎn)的流動性和效益水平。
五、結(jié)語
綜上所述，銀行資產(chǎn)證券化，是商業(yè)銀行在競爭過程中一套較為創(chuàng)新的競爭運作機制，銀行以細致的分工、縝密的計劃，由發(fā)起者、服務者、發(fā)行者、投資銀行、投資者、資信評級單位、信用增級單位等，作為資產(chǎn)證券化的投資者，以銀行貸款為基礎上，進行深化的合作聯(lián)系，借助統(tǒng)計、預測、保證等運作手段，最終形成統(tǒng)一的運行機體。文章通過研究，基本明確了銀行資產(chǎn)證券化運作的思路，其中包括資產(chǎn)證券化運作的機理、品種選擇、運作條件明確和運作思路提出，但考慮到金融市場運行條件的復雜性和多變性，筆者建議除了在金融實踐中，靈活參考以上的銀行資產(chǎn)證券化運作方法，還需要不斷歸納和總結(jié)出其他的運作經(jīng)驗，作為本文研究補充和完善的內(nèi)容。
【參考文獻】
[1] 陳凌白：我國上市商業(yè)銀行信貸資產(chǎn)證券化微觀效應實證研究[J].南方金融，2014（6）.
[2] 馮留鋒：我國商業(yè)銀行資產(chǎn)證券化研究[J].區(qū)域金融研究，2014（6）.
關(guān)鍵詞：資產(chǎn)證券化；會計確認；會計處理影響
1資產(chǎn)證券化概述
資產(chǎn)證券化（AssetSecuritization）是20世紀70年代以來國際金融領域最重要的金融創(chuàng)新之一，它起源于美國，最初應用于住房抵押貸款市場，之后迅速擴展到其他領域。許多市場經(jīng)濟比較發(fā)達的國家以及東南亞等新興市場國家都采用了這項金融創(chuàng)新技術(shù)，并在實際運用中不斷完善和發(fā)展。
1.1資產(chǎn)證券化的本質(zhì)及運作原理
資產(chǎn)證券化的運作原理有三個：第一，資產(chǎn)重組原理是指發(fā)起機構(gòu)或特殊目的載體（SpecialPurposeVehicle——SPV）為成功發(fā)行證券，采用一定的方式和手段，對納入資產(chǎn)池中的資產(chǎn)進行重新配置與組合，從而實現(xiàn)資產(chǎn)收益的重新分割與重組，使之符合資產(chǎn)證券化對基礎資產(chǎn)的要求。第二，風險隔離原理的核心內(nèi)容是在資產(chǎn)證券化過程中，通過將基礎資產(chǎn)的風險和其他資產(chǎn)風險的隔離來提高資本運營效率，從而給資產(chǎn)證券化參與各方帶來收益。第三，信用增級原理是指在發(fā)行證券之前，由SPV運用一定的手段對將要發(fā)行的證券進行整體的信用增級，這樣可以提高證券化產(chǎn)品的信用級別，更好地吸引投資者，并且還能降低融資成本。
1.2資產(chǎn)證券化的流程
資產(chǎn)證券化的運作流程一般包括：證券化資產(chǎn)的剝離和重組；組建特殊目的載體；發(fā)起人與特殊目的載體簽訂交易合約，將資產(chǎn)組合中的標的資產(chǎn)出售給特殊目的載體；信用評級與信用增級；特殊目的載體在經(jīng)過信用評級后，在資本市場上發(fā)行證券、籌集資金；特殊目的載體用發(fā)行證券取得的收入向發(fā)起人支付價款；實施資產(chǎn)管理，建立投資者應收積累金；特殊目的載體向證券投資者償還債券。
2資產(chǎn)證券化的會計確認處理
資產(chǎn)證券化不僅給金融業(yè)帶來了巨大的變化，也給會計領域提出了問題。資產(chǎn)證券化的問題主要是發(fā)起人對證券化資產(chǎn)的終止確認問題。即發(fā)起人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給SPV，應確認為真實出售將其從發(fā)起人報表中移除（表外確認），還是確認為一項融資擔保保留在發(fā)起人的資產(chǎn)負債表中（表內(nèi)確認）。對于這一問題處理，在國際上經(jīng)歷了三種處理方法。
2.1風險報酬分析法
風險報酬分析法具體做法是：當發(fā)起人實質(zhì)上轉(zhuǎn)讓了與資產(chǎn)相關(guān)的幾乎所有風險和報酬時，證券化交易被視為銷售，證券化資產(chǎn)將被停止確認并移出資產(chǎn)負債表，通過證券化所募集的資金則作為轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的收入，同時還要確認相關(guān)損益；但若發(fā)起人仍保留轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)實質(zhì)上幾乎所有的風險和收益時，證券化交易被視為擔保融資，證券化資產(chǎn)仍繼續(xù)在發(fā)起人資產(chǎn)負債表中確認為一項資產(chǎn)，通過證券化所募集資金被確認為發(fā)起人的負債。
風險報酬法強調(diào)只有當與某項金融資產(chǎn)相關(guān)的風險與報酬實質(zhì)上發(fā)生轉(zhuǎn)移時，出讓方才終止確認該資產(chǎn)。但是隨著資產(chǎn)證券化業(yè)務的日趨復雜，大多數(shù)情況下風險和報酬并非全部轉(zhuǎn)移。風險報酬法帶有明顯的形式重于實質(zhì)傾向，以法律形式作為會計確認基礎具有較大的主觀意向性，易于被人為操縱。
2.2金融合成分析法
金融合成分析法的核心在于控制權(quán)決定資產(chǎn)的歸屬，而且承認金融資產(chǎn)和負債能分割成不同的組成部分。此法將已經(jīng)確認過的金融資產(chǎn)的終止確認問題與金融資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓合約所產(chǎn)生的新的金融工具的確認問題區(qū)分開來。只要資產(chǎn)證券化交易發(fā)生后，發(fā)起人放棄了對所轉(zhuǎn)讓基礎金融資產(chǎn)的控制權(quán)，資產(chǎn)證券化交易就可認為是銷售交易，所轉(zhuǎn)讓的基礎金融資產(chǎn)就應該終止確認；反之，資產(chǎn)證券化交易發(fā)生后，若發(fā)起人并沒有放棄對基礎金融資產(chǎn)的控制權(quán)，則可認為是融資活動，其所轉(zhuǎn)讓的基礎金融資產(chǎn)就要繼續(xù)保留在發(fā)起人的資產(chǎn)負債表中。
2.3后續(xù)涉入法
后續(xù)涉入法以“沒有后續(xù)涉入”作為銷售確認標準，拋棄了現(xiàn)行基于“控制權(quán)轉(zhuǎn)讓”的終止確認標準。它要求只要轉(zhuǎn)讓方對被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的全部或部分存在任何的后續(xù)涉入，不考慮其后續(xù)涉入的程度，與后續(xù)涉入有關(guān)的這部分資產(chǎn)不符合終止確認的條件，視為擔保融資；不涉及后續(xù)涉入的那部分資產(chǎn)則應終止確認，視為銷售。與以往的概念不同，后續(xù)涉入法下的被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)被視為可以分割的單元，并對每個細分的單元考察其是否符合終止確認的條件。因此，一項資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓可能導致一部分資產(chǎn)被終止確認，另一部分資產(chǎn)則未被終止確認。這一做法使資產(chǎn)的風險和報酬的轉(zhuǎn)移與其控制權(quán)的轉(zhuǎn)移達到統(tǒng)一，更加符合資產(chǎn)證券化業(yè)務的要求，更能反映其實質(zhì)。
3資產(chǎn)證券化會計處理對財務和稅收的影響
3.1財務影響
資產(chǎn)證券化會計處理可以分為表外處理和表內(nèi)處理兩類。這兩種確認方法將帶來不同的財務影響：表外處理將流動性較差的證券化資產(chǎn)從資產(chǎn)負債表中轉(zhuǎn)出的同時確認損益，通常可以降低發(fā)起人的資產(chǎn)負債率，改善其資本結(jié)構(gòu)，有利于發(fā)起人再融資，且有積極的財務影響；表內(nèi)處理將證券化資產(chǎn)保留在資產(chǎn)負債表內(nèi)，將獲得的資金確認為借款，通常會提高發(fā)起人的資產(chǎn)負債率，不利于發(fā)起人再融資，具有消極的財務影響。
實踐中，資產(chǎn)證券化的目的在于將流動性差的資產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)金收入，且多數(shù)公司關(guān)心財務報表的負債水平，希望保持適度的財務杠桿比率。而金融機構(gòu)為提高資本充足率，也希望減少風險資產(chǎn)的總額，因此發(fā)起人都傾向于將證券化作為銷售處理。
3.2稅收影響
資產(chǎn)證券化過程中要涉及的稅種較多，包括所得稅、營業(yè)稅、印花稅等。如果將資產(chǎn)證券化作為一項“真實銷售”作表外處理，發(fā)起人將確認相關(guān)的損益。我國稅法規(guī)定發(fā)起人對確認的收益應繳納企業(yè)所得稅，確認的損失可沖抵應納稅所得。發(fā)起人向SPV轉(zhuǎn)移資產(chǎn)作為銷售資產(chǎn)處理應征營業(yè)稅，并按購銷合同稅率征收印花稅。因資產(chǎn)證券化業(yè)務往往涉及金額巨大，對其征收營業(yè)稅將帶來沉重的稅收負擔，在一定程度上抵消了證券化融資的成本優(yōu)勢。另外，如果將資產(chǎn)證券化作為“擔保融資”來進行表內(nèi)處理，發(fā)起人不確認損益，從而不需要繳納所得稅。另外，發(fā)起人向SPV轉(zhuǎn)移資產(chǎn)屬于轉(zhuǎn)移質(zhì)押資產(chǎn)，可以不用繳納營業(yè)稅，但應按借款合同稅率繳納印花稅。
參考文獻
［1］王江麗．關(guān)于資產(chǎn)證券化的會計問題研究［J］．市場周刊，2006，（10）．
關(guān)鍵詞：資產(chǎn)證券化；會計確認；會計處理影響
中圖分類號：F23文獻標識碼：A文章編號：1672-3198（2008）08-0225-02
1 資產(chǎn)證券化概述
資產(chǎn)證券化（Asset Securitization）是20世紀70年代以來國際金融領域最重要的金融創(chuàng)新之一，它起源于美國，最初應用于住房抵押貸款市場，之后迅速擴展到其他領域。許多市場經(jīng)濟比較發(fā)達的國家以及東南亞等新興市場國家都采用了這項金融創(chuàng)新技術(shù)，并在實際運用中不斷完善和發(fā)展。
1.1 資產(chǎn)證券化的本質(zhì)及運作原理
資產(chǎn)證券化的運作原理有三個：第一，資產(chǎn)重組原理是指發(fā)起機構(gòu)或特殊目的載體（Special Purpose Vehicle――SPV）為成功發(fā)行證券，采用一定的方式和手段，對納入資產(chǎn)池中的資產(chǎn)進行重新配置與組合，從而實現(xiàn)資產(chǎn)收益的重新分割與重組，使之符合資產(chǎn)證券化對基礎資產(chǎn)的要求。第二，風險隔離原理的核心內(nèi)容是在資產(chǎn)證券化過程中，通過將基礎資產(chǎn)的風險和其他資產(chǎn)風險的隔離來提高資本運營效率，從而給資產(chǎn)證券化參與各方帶來收益。第三，信用增級原理是指在發(fā)行證券之前，由 SPV 運用一定的手段對將要發(fā)行的證券進行整體的信用增級，這樣可以提高證券化產(chǎn)品的信用級別，更好地吸引投資者，并且還能降低融資成本。
1.2 資產(chǎn)證券化的流程
資產(chǎn)證券化的運作流程一般包括：證券化資產(chǎn)的剝離和重組；組建特殊目的載體；發(fā)起人與特殊目的載體簽訂交易合約，將資產(chǎn)組合中的標的資產(chǎn)出售給特殊目的載體；信用評級與信用增級；特殊目的載體在經(jīng)過信用評級后，在資本市場上發(fā)行證券、籌集資金；特殊目的載體用發(fā)行證券取得的收入向發(fā)起人支付價款；實施資產(chǎn)管理，建立投資者應收積累金；特殊目的載體向證券投資者償還債券。
2 資產(chǎn)證券化的會計確認處理
資產(chǎn)證券化不僅給金融業(yè)帶來了巨大的變化，也給會計領域提出了問題。資產(chǎn)證券化的問題主要是發(fā)起人對證券化資產(chǎn)的終止確認問題。即發(fā)起人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給SPV，應確認為真實出售將其從發(fā)起人報表中移除（表外確認），還是確認為一項融資擔保保留在發(fā)起人的資產(chǎn)負債表中（表內(nèi)確認）。對于這一問題處理，在國際上經(jīng)歷了三種處理方法。
2.1 風險報酬分析法
風險報酬分析法具體做法是：當發(fā)起人實質(zhì)上轉(zhuǎn)讓了與資產(chǎn)相關(guān)的幾乎所有風險和報酬時，證券化交易被視為銷售，證券化資產(chǎn)將被停止確認并移出資產(chǎn)負債表，通過證券化所募集的資金則作為轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的收入，同時還要確認相關(guān)損益；但若發(fā)起人仍保留轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)實質(zhì)上幾乎所有的風險和收益時，證券化交易被視為擔保融資，證券化資產(chǎn)仍繼續(xù)在發(fā)起人資產(chǎn)負債表中確認為一項資產(chǎn)，通過證券化所募集資金被確認為發(fā)起人的負債。
風險報酬法強調(diào)只有當與某項金融資產(chǎn)相關(guān)的風險與報酬實質(zhì)上發(fā)生轉(zhuǎn)移時，出讓方才終止確認該資產(chǎn)。但是隨著資產(chǎn)證券化業(yè)務的日趨復雜，大多數(shù)情況下風險和報酬并非全部轉(zhuǎn)移。風險報酬法帶有明顯的形式重于實質(zhì)傾向，以法律形式作為會計確認基礎具有較大的主觀意向性，易于被人為操縱。
2.2 金融合成分析法
金融合成分析法的核心在于控制權(quán)決定資產(chǎn)的歸屬，而且承認金融資產(chǎn)和負債能分割成不同的組成部分。此法將已經(jīng)確認過的金融資產(chǎn)的終止確認問題與金融資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓合約所產(chǎn)生的新的金融工具的確認問題區(qū)分開來。只要資產(chǎn)證券化交易發(fā)生后，發(fā)起人放棄了對所轉(zhuǎn)讓基礎金融資產(chǎn)的控制權(quán)，資產(chǎn)證券化交易就可認為是銷售交易，所轉(zhuǎn)讓的基礎金融資產(chǎn)就應該終止確認；反之，資產(chǎn)證券化交易發(fā)生后，若發(fā)起人并沒有放棄對基礎金融資產(chǎn)的控制權(quán)，則可認為是融資活動，其所轉(zhuǎn)讓的基礎金融資產(chǎn)就要繼續(xù)保留在發(fā)起人的資產(chǎn)負債表中。
2.3 后續(xù)涉入法
后續(xù)涉入法以“沒有后續(xù)涉入”作為銷售確認標準，拋棄了現(xiàn)行基于“控制權(quán)轉(zhuǎn)讓”的終止確認標準。它要求只要轉(zhuǎn)讓方對被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的全部或部分存在任何的后續(xù)涉入，不考慮其后續(xù)涉入的程度，與后續(xù)涉入有關(guān)的這部分資產(chǎn)不符合終止確認的條件，視為擔保融資；不涉及后續(xù)涉入的那部分資產(chǎn)則應終止確認，視為銷售。
與以往的概念不同，后續(xù)涉入法下的被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)被視為可以分割的單元，并對每個細分的單元考察其是否符合終止確認的條件 。因此，一項資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓可能導致一部分資產(chǎn)被終止確認，另一部分資產(chǎn)則未被終止確認。 這一做法使資產(chǎn)的風險和報酬的轉(zhuǎn)移與其控制權(quán)的轉(zhuǎn)移達到統(tǒng)一，更加符合資產(chǎn)證券化業(yè)務的要求，更能反映其實質(zhì)。
3 資產(chǎn)證券化會計處理對財務和稅收的影響
3.1 財務影響
資產(chǎn)證券化會計處理可以分為表外處理和表內(nèi)處理兩類。這兩種確認方法將帶來不同的財務影響：表外處理將流動性較差的證券化資產(chǎn)從資產(chǎn)負債表中轉(zhuǎn)出的同時確認損益，通?？梢越档桶l(fā)起人的資產(chǎn)負債率，改善其資本結(jié)構(gòu)，有利于發(fā)起人再融資，且有積極的財務影響；表內(nèi)處理將證券化資產(chǎn)保留在資產(chǎn)負債表內(nèi)，將獲得的資金確認為借款，通常會提高發(fā)起人的資產(chǎn)負債率，不利于發(fā)起人再融資，具有消極的財務影響。
實踐中，資產(chǎn)證券化的目的在于將流動性差的資產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)金收入，且多數(shù)公司關(guān)心財務報表的負債水平，希望保持適度的財務杠桿比率。而金融機構(gòu)為提高資本充足率，也希望減少風險資產(chǎn)的總額，因此發(fā)起人都傾向于將證券化作為銷售處理。
3.2 稅收影響
資產(chǎn)證券化過程中要涉及的稅種較多，包括所得稅、營業(yè)稅、印花稅等。如果將資產(chǎn)證券化作為一項“真實銷售”作表外處理，發(fā)起人將確認相關(guān)的損益。我國稅法規(guī)定發(fā)起人對確認的收益應繳納企業(yè)所得稅，確認的損失可沖抵應納稅所得。發(fā)起人向SPV轉(zhuǎn)移資產(chǎn)作為銷售資產(chǎn)處理應征營業(yè)稅，并按購銷合同稅率征收印花稅。因資產(chǎn)證券化業(yè)務往往涉及金額巨大，對其征收營業(yè)稅將帶來沉重的稅收負擔，在一定程度上抵消了證券化融資的成本優(yōu)勢。另外，如果將資產(chǎn)證券化作為“擔保融資”來進行表內(nèi)處理，發(fā)起人不確認損益，從而不需要繳納所得稅。另外，發(fā)起人向SPV轉(zhuǎn)移資產(chǎn)屬于轉(zhuǎn)移質(zhì)押資產(chǎn)，可以不用繳納營業(yè)稅，但應按借款合同稅率繳納印花稅。
參考文獻
［1］王江麗．關(guān)于資產(chǎn)證券化的會計問題研究［J］．市場周刊，2006，（10）．
住房抵押貸款證券化是資產(chǎn)證券化中最基礎最具有典型意義的一種，在西方發(fā)達國家已取得顯著的成就，在我國也已納入了實施日程。
本文探討了住房抵押貸款證券化在我國實施的相關(guān)，為住房抵押貸款證券化在我國的創(chuàng)設進行了一些法律方面的探索，試圖為這一行為投入一個法律人應有的關(guān)注和解釋。
文章首先解釋了資產(chǎn)證券化和住房抵押貸款證券化的一些相關(guān)背景和基本概念，第二部分介紹了西方各國和我國省在開展證券化業(yè)務中的法律規(guī)范和監(jiān)管，以求對我國證券化業(yè)務的開展提供一個比較法意義上的視角；住房抵押貸款證券化所涉及的參與主體較多，這一問題的說明集中在文章的第三部分；第四部分闡述了住房抵押貸款證券化實施過程的不同階段和其中所產(chǎn)生的法律問題的調(diào)整；第五部分集中說明了住房抵押貸款證券化在我國實施的法律困境，即我國現(xiàn)有法律的空白和與證券化業(yè)務開展的法律沖突，并提出了相應的解決措施；第六部分是文章的結(jié)尾，對全文起補漏和綜述的作用，并提出了我國住房抵押貸款證券化法律規(guī)范的內(nèi)容設想，以及我國住房抵押貸款證券化業(yè)務的開展可以通過國有獨資公司或信托兩種形式開展。
關(guān)鍵詞：住房抵押貸款證券化 信托 特殊目的機構(gòu)
住房抵押貸款證券化的法律問題
【目次】
第一章：引言
第一節(jié)：問題的引出
第二節(jié)：抵押貸款和資產(chǎn)證券化的基本概念及職能
第三節(jié)：資產(chǎn)證券化的相關(guān)概念區(qū)分
第二章：國外房貸證券化的法律監(jiān)管及其對的啟示
第一節(jié)：美國的證券化法律規(guī)定
第二節(jié)：歐洲的證券化法律規(guī)定
第三節(jié)：亞洲國家和地區(qū)的證券化法律規(guī)定
第四節(jié)：國際清算銀行對資產(chǎn)證券化的監(jiān)管規(guī)定
第五節(jié)：我國已有的證券化試點方案、探討
第三章：住房抵押貸款證券化的運行主體
第一節(jié)：證券化流程中的各參與方及其相互關(guān)系
第二節(jié)：特殊目的機構(gòu)(SPV)的設置
第四章：住房抵押貸款證券化運作流程中遇到的法律問題及其解決
第一節(jié)：資產(chǎn)轉(zhuǎn)移中的法律問題
第二節(jié)：信用增級
第三節(jié)：信用評級
第四節(jié)：證券化結(jié)構(gòu)中的法律問題
第五節(jié)：其他法律問題
第五章：證券化前提下對我國現(xiàn)行法律的及要求
第一節(jié)：標準住房抵押貸款證券化流程對法律的要求
第二節(jié)：我國先行法律、金融機構(gòu)的狀況、不足，證券化的法律限制
第三節(jié)：商品房按揭法律關(guān)系的分析
第四節(jié)：證券化法律關(guān)系的分析
第六章：結(jié)語：建立我國的住房抵押貸款證券化法律制度的建議
第一章. 引言
第一節(jié) 問題的引出
關(guān)鍵詞：資產(chǎn)證券化；基礎資產(chǎn)；物權(quán)：金融監(jiān)管
所謂資產(chǎn)證券化是指將缺乏即期流動性但具有可預期的、穩(wěn)定的未來現(xiàn)金收入流的資產(chǎn)進行組合和信用增級，并依托該現(xiàn)金流在金融市場上發(fā)行可以流通買賣的有價證券的融資活動。簡單地說，就是將資產(chǎn)未來預期收益以證券的形式預售以實現(xiàn)資金融通的過程。作為一種以資產(chǎn)信用為基礎，以可預期的穩(wěn)定現(xiàn)金流為擔保的結(jié)構(gòu)性融資工具，它是直接融資范疇之下金融證券化的高級形式。資產(chǎn)證券化最初發(fā)端于20世紀70年代美國政府在住房抵押貸款二級市場發(fā)行的以住房抵押貸款為擔保的抵押擔保證券。經(jīng)過多年的發(fā)展，資產(chǎn)證券化已成為規(guī)模超過聯(lián)邦政府債券市場的固定收益?zhèn)袌?，成為美國資本市場最重要的融資工具。在金融產(chǎn)業(yè)全球化發(fā)展的背景之下，資產(chǎn)證券化憑借著其在運作理念和技術(shù)設計等方面的諸多優(yōu)勢，不僅僅席卷北美和歐洲等發(fā)達資本市場，而且也已經(jīng)為亞洲和拉丁美洲等新興市場經(jīng)濟國家的金融市場所接受。資產(chǎn)證券化的覆蓋范圍之廣以及影響程度之深已經(jīng)使得其成為備受矚目的新型融資工具?；谶@一原因，筆者在這里就我國資產(chǎn)證券化發(fā)展中的突出問題及其完善發(fā)表一點個人管見，請各位學界同仁批評指正。
一、我國資產(chǎn)證券化的發(fā)展現(xiàn)狀與主要特點
我國于20世紀90年代初引進資產(chǎn)證券化的理念和運作模式，并在金融監(jiān)管當局的穩(wěn)步推進以及以國有商業(yè)銀行和國家政策性銀行等相關(guān)金融機構(gòu)的積極參與之下，以國有商業(yè)銀行改制為政策背景，著眼于發(fā)展全方位、多層次的國內(nèi)資本市場，大力發(fā)展資產(chǎn)證券化相關(guān)業(yè)務、產(chǎn)品和項目。從1992年海南省推行的第一個準資產(chǎn)證券化項目“地產(chǎn)投資券”開始，截至2006年底，我國現(xiàn)有資產(chǎn)證券化項目已達到近500億元的總體規(guī)模。綜合國內(nèi)當前資產(chǎn)證券化市場以及相關(guān)制度發(fā)展現(xiàn)狀，大致有以下幾個突出特征：
第一，在國家政策層面，資產(chǎn)證券化因其在技術(shù)方面先天性的比較優(yōu)勢以及在國內(nèi)外資本市場中表現(xiàn)出來的卓越特性，使其已經(jīng)獲得了金融監(jiān)管當局的廣泛認可和堅定支持。一方面，我國當前開展的資產(chǎn)證券化業(yè)務對銀行改善信貸期限結(jié)構(gòu)，在宏觀上提高金融系統(tǒng)的穩(wěn)定性大有裨益，因而對我國金融改革具有重要戰(zhàn)略意義，同時從微觀角度也有助于促進銀行轉(zhuǎn)變盈利模式和提高資本充足率，從而積極提升銀行業(yè)的核心競爭力。另一方面，資產(chǎn)證券化發(fā)展程度是衡量社會主義市場經(jīng)濟體系成熟度的指標之一，而且其在作為為企業(yè)發(fā)展提供高效、便捷的直接融資途徑的同時，也成為一般投資者進行資本市場投資的重要工具，有助于深化我國多層次的資本市場發(fā)展。誠如中國證券監(jiān)督管理委員會主席尚福林新近指出，資產(chǎn)證券化憑借其獨有的特性，將成為實施國家發(fā)展戰(zhàn)略的重要融資平臺。通過采取政策性政府信用增級措施，資產(chǎn)證券化可以在相對發(fā)達的地區(qū)和相對落后的地區(qū)之間建立起一座金橋，以幫助相對落后地區(qū)實現(xiàn)市場化乃至全球化的直接融資。
第二，在市場業(yè)務、產(chǎn)品和項目發(fā)展層面，資產(chǎn)證券化在發(fā)展數(shù)量和內(nèi)部結(jié)構(gòu)兩方面都取得很大進步。首先，在市場規(guī)模上，我國資產(chǎn)證券化產(chǎn)品累計發(fā)行規(guī)模已達到471.51億元，較2005年上漲175.2％。其次，在產(chǎn)品種類上，已經(jīng)形成信貸資產(chǎn)支持證券、專項管理項目計劃、不良資產(chǎn)證券化產(chǎn)品、準ABS信托產(chǎn)品和跨國資產(chǎn)證券化產(chǎn)品并舉的五大類型模式，其中專項管理項目計劃和信貸資產(chǎn)支持證券合計占到了全部份額的八成以上。再次，在證券發(fā)行種類上，實現(xiàn)了多只產(chǎn)品同時滾動發(fā)行，充分利用了不同資產(chǎn)在期限收益方面的差別特性，真正實現(xiàn)了結(jié)構(gòu)性融資工具對期限利益和流動性兩者的綜合調(diào)控作用。
第三，在資產(chǎn)證券化專項立法層面，綜合性的規(guī)范性法律文件與具體的單行性規(guī)范性文件陸續(xù)出臺，金融監(jiān)管法制與市場實踐并行。作為市場經(jīng)濟核心的金融產(chǎn)業(yè)彰顯了鮮明的法制色彩，關(guān)系國計民生的各項金融融資活動都應該在法制的軌道內(nèi)穩(wěn)步運行。資產(chǎn)證券化自身復雜的運作流程體現(xiàn)了諸多民事財產(chǎn)法固有的財產(chǎn)交易規(guī)則以及國家對金融監(jiān)管領域的剛性規(guī)則。鑒于我國固有法制的個別不足和缺失，金融監(jiān)管機關(guān)陸續(xù)頒布了相關(guān)規(guī)范性法律文件，例如2005年4月20日中國人民銀行會同銀監(jiān)會共同頒布的《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》，2005年6月13日頒布的《資產(chǎn)支持證券信息披露規(guī)則》以及財政部為配合證券化過程中相關(guān)會計要求而于2005年5月16日頒布的《信貸資產(chǎn)證券化試點會計處理規(guī)定》等。原宥于現(xiàn)有法制特點，我國效仿大陸法系成文法國家針對證券化采取了專項立法模式。值得注意的是，隨著證券化程度的不斷提高，相關(guān)的立法層級和法律規(guī)范體制也發(fā)生了重大變化。2007年4月，由中國人民銀行牽頭負責起草的《資產(chǎn)證券化法(建議稿)》開始廣泛征集各方意見。該部法律以特別法形式對資產(chǎn)證券化的內(nèi)在基本要素以及其運作模式和流程進行了專門規(guī)定，并對諸如擬證券化資產(chǎn)范圍、真實出售以及資產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記等個別重點問題進行了詳細規(guī)定。未來該部法律將成為我國將資產(chǎn)證券化推向深入的法律基礎和規(guī)范保證，還將成為對資產(chǎn)證券化各流程業(yè)務行為進行政府監(jiān)管的依據(jù)。
第四，在政府監(jiān)管層面，形成了以中國人民銀行為主，政府其他各相關(guān)職能部門共同配合的多元監(jiān)管體制。在現(xiàn)有監(jiān)管模式下，央行負責對資產(chǎn)證券化的宏觀政策研究、系統(tǒng)性金融風險的研究與控制、金融創(chuàng)新產(chǎn)品的監(jiān)管等問題；銀監(jiān)會負責對證券化涉及的與銀行相關(guān)的業(yè)務規(guī)范、風險控制以及信貸資產(chǎn)管理等問題；證監(jiān)會負責資產(chǎn)支持證券等相關(guān)證券發(fā)行、交易和流通的問題；而財政部和國家稅務總局則負責證券化過程中資產(chǎn)處置和流轉(zhuǎn)過程中的相關(guān)會計和稅收規(guī)則的制定、執(zhí)行和監(jiān)督等問題。一般而言，這種多機關(guān)配合共管的監(jiān)管模式根源于我國現(xiàn)行金融監(jiān)管體制，符合現(xiàn)行法律法規(guī)對開展證券化試點工作的基本要求，對調(diào)整和規(guī)范資產(chǎn)證券化各方參與主體的合法權(quán)利，調(diào)控并化解金融風險起到了積極的作用。
二、現(xiàn)階段推行資產(chǎn)證券化的幾個突出問題及其完善
在分析認清我國資產(chǎn)證券化發(fā)展現(xiàn)狀的同時，對比外國在資產(chǎn)證券化立法與實務方面的既有經(jīng)驗，可以發(fā)現(xiàn)我們在對資產(chǎn)證券化的一些基本理論和實踐流程的操作與監(jiān)管等方面還存在一些亟待重新認識和切實改進的問題。
(一)關(guān)于擬證券化資產(chǎn)的法律屬性及適用范圍。從抽象角度明晰擬證券化資產(chǎn)的法律屬性，進而適當
列舉出一系列可進行證券化操作的資產(chǎn)種類，對于我們深刻理解資產(chǎn)證券化的內(nèi)在原理以及拓展現(xiàn)實產(chǎn)品都具有積極的作用。在現(xiàn)行的規(guī)范證券化操作的規(guī)范性法律文件當中，對擬證券化資產(chǎn)的法律屬性并未有明確的界定，同時現(xiàn)有的證券化產(chǎn)品種類中也一般僅僅針對信貸資產(chǎn)、專項管理項目、不良資產(chǎn)等五類資產(chǎn)，而人民銀行頒布的《試點管理辦法》也僅僅適用于銀行類信貸資產(chǎn)。國內(nèi)有學者認為，資產(chǎn)證券化的基礎資產(chǎn)或者資產(chǎn)集合在法學本質(zhì)上是屬于債權(quán)的基本范疇，因此擬證券化資產(chǎn)在法律屬性上應視為債權(quán)。一般而言，資產(chǎn)證券化的基礎資產(chǎn)多為銀行信貸和應收款項的債權(quán)，但是隨著可證券化資產(chǎn)的實際范圍的不斷擴大，一些具有物權(quán)屬性的財產(chǎn)性權(quán)益也已經(jīng)被納入資產(chǎn)證券化的業(yè)務范圍之中，例如一些公共基礎設施的特許使用費(不動產(chǎn)用益物權(quán))和個別動產(chǎn)的實際使用權(quán)和物質(zhì)收益等。資產(chǎn)證券化的基本原理，只要具有穩(wěn)定的、可預期的財產(chǎn)性表征的用益物權(quán)能夠被進行證券化的處理，那么它就可以成為證券化的基礎資產(chǎn)。除此之外，隨著以知識產(chǎn)權(quán)為基礎資產(chǎn)的證券化項目的廣泛流行，擬證券化的基礎資產(chǎn)的范圍已經(jīng)遠遠超出了傳統(tǒng)債權(quán)的固有范圍。所以，只要是具有財產(chǎn)性穩(wěn)定預期收益的權(quán)利，經(jīng)過證券化的表征之后都可以成為資產(chǎn)證券化的基礎資產(chǎn)。
(二)關(guān)于現(xiàn)有的“不良資產(chǎn)證券化”產(chǎn)品的存廢問題。按照證券化的基本理論，擬證券化的基礎資產(chǎn)一般應為未來可帶來穩(wěn)定的預期收益的正常資產(chǎn)，而我國當前證券化產(chǎn)品結(jié)構(gòu)中約有一成產(chǎn)品為以不良資產(chǎn)為基礎資產(chǎn)。應該說，這種特殊結(jié)構(gòu)產(chǎn)品是我國當前經(jīng)濟轉(zhuǎn)型過程定政策的產(chǎn)物，它在技術(shù)層面未盡符合資產(chǎn)證券化業(yè)務的一般要求，其存在依托于特定的機構(gòu)或者政府擔保。有學者指出，為了明晰資產(chǎn)證券化的基本概念和運作模式，我們應該摒棄不良資產(chǎn)證券化相關(guān)產(chǎn)品，著重推出以優(yōu)質(zhì)、可信的基礎資產(chǎn)為對象的證券化產(chǎn)品以保證資產(chǎn)證券化業(yè)務的健康和高效發(fā)展。需要指出的是，資產(chǎn)證券化對金融監(jiān)管機構(gòu)采用市場化的方法調(diào)控流動性風險發(fā)揮著重要作用，而資產(chǎn)證券化調(diào)節(jié)流動性的一個基本前提就是其所針對的基礎資產(chǎn)一般應為流動性較差的非問題資產(chǎn)。如果證券化的基礎資產(chǎn)自身償付能力存在固有問題，那么這不僅影響資產(chǎn)證券化化解流動性金融風險，而且還很可能大大增加其自身運營成本，甚至影響產(chǎn)品證券的如期全額支付。
摘 要 資產(chǎn)證券化把傳統(tǒng)意義上的信貸體系和證券市場連接起來，通過證券化的形式，使得原本流動性較差的資產(chǎn)在資本市場上獲得了流動性，提高了金融資源的配置效率。但是我國對資產(chǎn)證券化的法律規(guī)制方面尚不完善，制約了資產(chǎn)證券化的發(fā)展，因此，加強對資產(chǎn)證券化的法律問題研究對資產(chǎn)證券化在我國的順利實施至關(guān)重要。
關(guān)鍵詞 資產(chǎn)證券化 運作流程 法律問題
一、資產(chǎn)證券化的概述
（一）資產(chǎn)證券化的概念
資產(chǎn)證券化作為一種金融創(chuàng)新工具，于20世紀60年代末起源于美國，當時是為了解決住房抵押貸款的信用風險和流動性風險問題而產(chǎn)生的。由于住房抵押貸款證券的成功運作，資產(chǎn)證券化技術(shù)在美國得到了迅速發(fā)展，并于80年代初走出美國國門，在歐洲資本市場以及一些大陸法系國家得到了廣泛應用。
我們通常所說的資產(chǎn)證券化（ABS）是將缺乏流動性，但能在未來產(chǎn)生可預見的穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)匯集起來，形成資產(chǎn)池，并通過一定的結(jié)構(gòu)重組和信用增級，將其轉(zhuǎn)化成可以在金融市場上自由流通的證券，以達到融通資金的目的。從法律角度看，資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)在本質(zhì)上是一項債券，而資產(chǎn)證券化將原本為特定的資產(chǎn)債權(quán)人所承擔的債務風險，通過證券化后轉(zhuǎn)移給金融市場上的投資者，因而資產(chǎn)證券化是指由原始權(quán)益人（又稱“發(fā)起人”或“轉(zhuǎn)讓人”），將其在未來能夠產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)進行重新組合，出售給特殊目的載體（Special Purpose Vehicle，簡稱SPV，又稱“受讓人”），SPV通過信用增級，提升其受讓的資產(chǎn)信用級別，并以此向投資者發(fā)行證券，籌集資金，然后向原始權(quán)益人支付資產(chǎn)轉(zhuǎn)移對價，并向證券投資者支付證券本息的融資手段。
（二）資產(chǎn)證券化的特征
作為金融市場上的創(chuàng)新融資工具，資產(chǎn)證券化的獨特性表現(xiàn)在以下幾個方面：
第一，資產(chǎn)證券化是信用融資。相對于銀行貸款等傳統(tǒng)融資以融資者的整體信用作為償付基礎，資產(chǎn)證券化憑借獨立的資產(chǎn)信用發(fā)行證券，其還款來源主要是資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流，信用評級機構(gòu)也主要以證券化資產(chǎn)的質(zhì)量和交易機構(gòu)的安全性為依據(jù)評定其信用等級。
第二，資產(chǎn)證券化是表外融資。原始權(quán)益人將資產(chǎn)真實銷售給SPV，因而放棄了對該資產(chǎn)的控制權(quán)，將證券化的資產(chǎn)從其資產(chǎn)負債表中移除，所以對于原始權(quán)益人來說，該融資過程并不反映在資產(chǎn)負債表中。
第三，資產(chǎn)證券化是結(jié)構(gòu)融資。為使擬證券化的資產(chǎn)信用和風險獨立于發(fā)起人，資產(chǎn)證券化通過特殊的結(jié)構(gòu)設計（SPV）來實現(xiàn)風險隔離，從而達到融資目的。
二、資產(chǎn)證券化運作流程及有關(guān)法律問題分析
（一）篩選匯集可證券化的資產(chǎn)，組成資產(chǎn)池
在資產(chǎn)證券化中，并不是所有的資產(chǎn)都適合實施證券化融資的，所以必須首先篩選可實施證券化的資產(chǎn)。從資產(chǎn)的性質(zhì)要求來看，擬證券化的資產(chǎn)是那些雖然缺乏流動性，但能在未來產(chǎn)生可預見的穩(wěn)定現(xiàn)金流的債權(quán)資產(chǎn)，并可按資產(chǎn)的利率、期限和類別等標準進行梳理、整合，組成一個資產(chǎn)池。從資產(chǎn)的法律要求來看，資產(chǎn)必須具有可轉(zhuǎn)讓性。因為在資產(chǎn)證券化的過程中，發(fā)起人必須是將資產(chǎn)“真實出售”給SPV，如果資產(chǎn)無法進行轉(zhuǎn)讓，那么也就不能進行證券化融資。按照我國《合同法》的規(guī)定，債權(quán)一般都可以進行轉(zhuǎn)讓，但有下列情形除外：一是“根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓”，主要是指與特定主體身份有關(guān)的債權(quán)。資產(chǎn)證券化中的資產(chǎn)主要是指金融資產(chǎn)，形成的是信貸合同債權(quán)，該債權(quán)不是基于特定的身份關(guān)系而產(chǎn)生，故該條規(guī)定不適用；二是“按照當事人約定不能轉(zhuǎn)讓”，主要是指包含禁止轉(zhuǎn)讓條款的合同。若發(fā)起人決定將資產(chǎn)進行證券化，在合同中也必然不會存在禁止轉(zhuǎn)讓的約定；三是“依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓”，該條款設立的初衷更多是為了避免與其他法規(guī)或以后立法的沖突?？梢娫谖覈蓪Y產(chǎn)轉(zhuǎn)讓無特殊限制。
（二）組建特殊目的載體（SPV），實現(xiàn)風險隔離
為了防范證券化的風險，資產(chǎn)證券化的運作過程中專門設立了一個中介機構(gòu)，即特殊目的載體SPV，其一般由原始權(quán)益人或第三方設立，是資產(chǎn)證券化運作結(jié)構(gòu)中的關(guān)鍵主體。通過構(gòu)建SPV可以達到兩個目的：一是通過將資產(chǎn)從發(fā)起人處轉(zhuǎn)移至SPV，實現(xiàn)資產(chǎn)證券化資產(chǎn)與發(fā)起人的破產(chǎn)風險隔離；二是使得SPV遠離其自身的破產(chǎn)風險，包括自愿性破產(chǎn)和強制破產(chǎn)的可能，保證對投資者的足額償付。
SPV的組建，必須符合一定的法律形式上的要求。首先，SPV必須是獨立的法律主體，獨立于發(fā)起人等資產(chǎn)證券化參與者，有自己的董事、獨立的財產(chǎn)，能夠自己承擔經(jīng)營費用，使自己不受發(fā)起人等實體破產(chǎn)的影響。在實際運作中，為保持SPV的獨立性，最好由獨立第三方組建，但也有由發(fā)起人組建子公司作為SPV。從法律角度來看，母子公司的關(guān)系并不能剝奪子公司作為獨立法律主體的資格，但由發(fā)起人控制產(chǎn)權(quán)的子公司形式的SPV會讓資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是否屬于“真實銷售”被質(zhì)疑，同時，由于發(fā)起人與SPV母子公司的關(guān)系，使發(fā)起人有機會從利潤分成中取得特權(quán)，損害投資者的利益，故法律對該種形式的SPV有嚴格的限制。其次，SPV的組建主要有信托、公司和有限合伙三種形式。信托是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按照委托人的意愿以自己的名義，為委托人的利益進行管理或者處分的行為。在這種形式的信托關(guān)系中，作為受托人的SPV必須是法定的營業(yè)受托人，即有資格經(jīng)營信托業(yè)務的信托公司等經(jīng)核準設立的營業(yè)組織。由于信托財產(chǎn)制度天然的獨立性及風險隔離的特性，信托形式的SPV在實踐中被普遍使用，我國在《中華人民共和國》信托法中的規(guī)定，也使得該形式有法可依。公司形式的SPV在資產(chǎn)證券化的實踐中也比較受歡迎，因為公司是一種普遍的組織形式，信用評級機構(gòu)和投資者能比較容易分析其中的風險，較好的設計風險隔離機制，但是稅收問題是該種形式的一大弊端。因為作為一個獨立的法律主體，公司必須繳納所得稅，這樣一來，證券持有人的稅負就比較重。在我國，以公司形式組建SPV主要有以下幾個問題：一是公司設立條件的障礙。在實踐中，SPV就是一個空殼公司，只是為了滿足法律形式上的要求而設立，自身并不需要有場地設施，而我國《公司法》規(guī)定公司必須要“有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件”，另外，《公司法》對公司的注冊資本也有最低限額的要求，這些都給公司形式的SPV設立造成了困難。二是發(fā)行主體資格的障礙?！督鹑跈C構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化監(jiān)督管理辦法》對信托投資公司擔任SPV和《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務試行辦法》對證券公司擔任SPV都設定了嚴格的標準。有限合伙形式的SPV運行機制是由發(fā)起人（普通合伙人）將擬證券化的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給SPV，由其發(fā)行資產(chǎn)支持證券，投資者通過購買該證券而成為有限合伙人。但我國現(xiàn)有的《合伙企業(yè)法》和《證券法》對有限合伙形式發(fā)行證券都沒有明確的規(guī)定，這也是一個法律障礙。
（三）資產(chǎn)由原始權(quán)益人轉(zhuǎn)移給SPV
在確保SPV遠離破產(chǎn)風險后，保證資產(chǎn)的所有權(quán)從發(fā)起人處轉(zhuǎn)移給SPV。為實現(xiàn)信貸資產(chǎn)和發(fā)起人破產(chǎn)的風險隔離，理論上資產(chǎn)轉(zhuǎn)移可采取真實出售和擔保融資兩種方式。真實銷售是指當發(fā)起人將你證券化的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給SPV后，已不再屬于發(fā)起人的財產(chǎn)，發(fā)起人破產(chǎn)的風險自然也就隔離了。擔保融資是指發(fā)起人將擬證券化的資產(chǎn)為擔保向SPV融資，SPV為擔保債權(quán)人，無法真正遠離破產(chǎn)的風險。在美國破產(chǎn)法律制度下，確保資產(chǎn)轉(zhuǎn)移為真實出售的性質(zhì)而非擔保融資交易對于風險隔離相當關(guān)鍵。在大陸法系國家，雖然擔保物權(quán)不再屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，擔保債權(quán)人享有別除權(quán)，可不受破產(chǎn)的影響而就擔保物權(quán)實現(xiàn)其擔保債權(quán)，但是，擔保融資并未實現(xiàn)資產(chǎn)從發(fā)起人的資產(chǎn)負債表上“剝離”，當SPV無法主張其對破產(chǎn)財產(chǎn)行使優(yōu)先受償權(quán)時，投資者也會受到發(fā)起人破產(chǎn)風險的影響。因此，只有采用“真實出售”的方式，才能使SPV真正做到風險隔離。
（四）資產(chǎn)信用增級
信用增級主要是用以提高資產(chǎn)支持證券的信用等級評價，從而降低融資成本，吸引投資者，提高定價能力。信用增級分為包括內(nèi)部增級和外部增級兩種形式。內(nèi)部增級指利用基礎資產(chǎn)產(chǎn)生的部分現(xiàn)金流來實現(xiàn)自我擔保。外部增級指由第三方提供的信用擔保。在資產(chǎn)證券化操作過程中，兩種信用增級的手段都必須符合相應的法律規(guī)定。
內(nèi)部增級主要通過內(nèi)部交易結(jié)構(gòu)的設計來實現(xiàn)，如優(yōu)先級、次級結(jié)構(gòu)的設定、進行超額抵押、建立利差賬戶等。在這些信用增級手段中，除了超額抵押方式在我國存在法律上的不確定性，其他方式基本不存在法律上的障礙。關(guān)于超額抵押方式，我國《破產(chǎn)法》有規(guī)定，當擔保物的價款超過其所擔保的債務數(shù)額時，超過部分屬于破產(chǎn)財政。因此，如果采取超額抵押方式實現(xiàn)內(nèi)部資產(chǎn)增級將無法真正實現(xiàn)有效的“破產(chǎn)隔離”。
外部增級主要由第三人提供擔?；虮ｋU，這種增級手段在國外的實踐中是相當有效的一種方式。而我國《擔保法》第八條明確規(guī)定：國家機關(guān)不能為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或國際經(jīng)濟組織貸款進行的轉(zhuǎn)貸的除外。因此，我國的現(xiàn)行法律不允許政府或政府性質(zhì)的機構(gòu)為資產(chǎn)證券化提供擔保，使得外部增級機制的作用在我國難以有效發(fā)揮。
（五）進行發(fā)行評級并發(fā)行資產(chǎn)支持證券
在發(fā)行資產(chǎn)支持證券之前，SPV會請專業(yè)的信用評級機構(gòu)以客觀、公正的立場，根據(jù)規(guī)范的評估指標體系，運用科學的評估方法，對資產(chǎn)支持證券做綜合性的評價。發(fā)行評級的好壞直接決定融資成本的高低，這對于吸引投資者，保證資產(chǎn)支持證券的發(fā)行至關(guān)重要。但我國現(xiàn)有的關(guān)于信用評級的法律規(guī)定較為分散，導致了證券信用評級缺乏明確的指導規(guī)范，在一定程度上阻礙了這個行業(yè)的健康發(fā)展。
（六）資產(chǎn)支持證券的發(fā)行、維護及償付
資產(chǎn)支持證券的發(fā)行一般分為公募和私募兩種，發(fā)行的資產(chǎn)證券主要有債券、股票和其他證券。這些發(fā)行的證券品種都由我國《證券法》、《公司法》、《企業(yè)債券管理條例》等相關(guān)法律調(diào)整，其操作程序也必須按有關(guān)的法律規(guī)定進行。如SPV作為證券發(fā)行人，應向證券監(jiān)管機構(gòu)申請或經(jīng)核準后，并與承銷主體簽訂承銷協(xié)議，才能發(fā)行資產(chǎn)支持證券。另外，證券的發(fā)行、承銷、信息披露、登記、結(jié)算等均應按照有關(guān)證券交易管理辦法或法律規(guī)定進行。
三、資產(chǎn)證券化在我國發(fā)展的相關(guān)法制環(huán)境與建議
法律制度對于資產(chǎn)證券化的運作具有重要的影響，各國資產(chǎn)證券化的發(fā)展都需以其本國的法律制度為依托。對于資產(chǎn)證券化發(fā)源地美國而言，其屬于英美法系國家，有著判例法的傳統(tǒng)，因此資產(chǎn)證券化在美國有著寬松的法律環(huán)境。而我國屬于大陸法系國家，成文法所固有的僵化和滯后對資產(chǎn)證券化的開展產(chǎn)生了阻礙，但是，我們不能否認我國現(xiàn)有的法律法規(guī)對資產(chǎn)證券化的良性運作產(chǎn)生了一定的調(diào)整作用。為了使資產(chǎn)證券化這一新生事物在我國能更健康長遠的發(fā)展，我國應在借鑒他國成功經(jīng)驗的基礎上，根據(jù)本國的具體情況，通過適度的法律制度調(diào)整和制定專門的法律來完善我國實施資產(chǎn)證券化的法律環(huán)境。首先，制定專門調(diào)整資產(chǎn)證券化的法律規(guī)范，并可適度調(diào)整就資產(chǎn)證券化有關(guān)的民事、經(jīng)濟法律法規(guī)中制約其發(fā)展的內(nèi)容。其次，提高資產(chǎn)證券化的立法層次，減少推廣阻力。
四、結(jié)束語
資產(chǎn)證券化的產(chǎn)生與發(fā)展有力地推動了整個世界金融市場的發(fā)展。對于我國而言，深入了解、系統(tǒng)研究資產(chǎn)證券化的運作機制及法律制度對拓寬企業(yè)的融資渠道、提高銀行資本充足率、增強資產(chǎn)流動性有著重要的積極作用。為了盡快推進資產(chǎn)證券化的開展，中國人民銀行、中國銀監(jiān)會、財政部等已陸續(xù)了一系列的規(guī)定辦法，對資產(chǎn)證券化各環(huán)節(jié)的良性運作起到了一定的作用，但是我國對資產(chǎn)證券化的大規(guī)模實施條件還不夠成熟，特別是法律規(guī)制方面嚴重不足。我國應為資產(chǎn)證券化專門立法，對其操作流程及涉及的法律問題作統(tǒng)一的規(guī)定，以規(guī)制資產(chǎn)證券化規(guī)范運行，防范風險產(chǎn)生。
參考文獻：
[1]顏學海主編.企業(yè)投融資法律與操作實務.復旦大學出版社.2006.
[2]Charles Austin， Anne Zissu， Securitization： The Transformation of Illiquid Financial Assets into Liquid Capital Market Securities， Financial Markets，（3-4），2000.
[3]洪艷蓉.資產(chǎn)證券化法律問題研究.北京大學出版社.2004.
【關(guān)鍵詞】資產(chǎn)證券化 交易結(jié)構(gòu) 法律風險分析
【中圖分類號】D922.287 【文獻標識碼】A
資產(chǎn)證券化概述
資產(chǎn)證券化（asset securitization）作為華爾街金融大鱷的一種金融創(chuàng)新工具，自誕生以來深受資本市場的喜愛，已然成為銀行等金融機構(gòu)以及企業(yè)的一種全新融資模式。然而，資產(chǎn)證券化作為一種創(chuàng)新型金融工具，普通投資者很難辨別其中的投資風險，基于消除交易雙方信息不對稱的原則，信用評級機構(gòu)在資產(chǎn)證券化過程中的作用便顯得尤為突出，甚至是普通投資者進行投資時唯一的可信賴工具，而信用評級機構(gòu)基于利潤最大化原則，卻趨向于隱瞞風險、調(diào)高評級，以達到運作更多項目、收取更高費用的目的，這也成為資產(chǎn)證券化過程中一個不容忽視的致命缺陷。
有鑒于此，我們甚至可以說資產(chǎn)證券化是一把雙刃劍，如果不能有效加以利用，很可能重蹈2008年次貸危機的覆轍，中國資本市場作為一個全球資本市場的后起之秀，更應格外注意其中暗含的種種風險，以達到趨利避害的金融創(chuàng)新目標。
資產(chǎn)證券化的定義。資產(chǎn)證券化源自美國，因而在探討其準確定義時有必要追根溯源，還原其本來面貌，經(jīng)過大量的文獻檢索，筆者傾向于美國證券交易委員會（SEC）對資產(chǎn)證券化的定義，即“資產(chǎn)證券化”是指將企業(yè)（資產(chǎn)出售方）將其所有的流動性較差的存量資產(chǎn)或存在穩(wěn)定現(xiàn)金流的可預見未來收入整理和包裝成為資本市場上更易銷售和流通性更強的金融產(chǎn)品的過程。在這一運作過程中，為有效連接交易雙方，存量資產(chǎn)會被賣給SPV（Special purpose Vehicle中文多翻譯為特殊目的載體），然后由SPV或投資銀行等中介機構(gòu)向社會公眾投資者發(fā)行證券以獲得資金，實現(xiàn)存量資產(chǎn)提前獲得現(xiàn)金資產(chǎn)的目的。由于中美兩國在社會體制、法律制度以及資本市場交易規(guī)則等方面的差異較大，在資產(chǎn)證券化本土化過程中，我們應該持審慎態(tài)度，取其精華去其糟粕。
資產(chǎn)證券化的分類。資產(chǎn)證券化因其交易結(jié)構(gòu)的靈活性、資產(chǎn)配置的復雜性而顯得神秘莫測，但究其本質(zhì)，基礎資產(chǎn)是資產(chǎn)證券化的起點，抓住了資產(chǎn)證券化背后的基礎資產(chǎn)，便握住了資產(chǎn)證券化的命脈。依據(jù)基礎資產(chǎn)的不同，可以將資產(chǎn)證券化產(chǎn)品分為四類：一是實體資產(chǎn)證券化，主要指實體資產(chǎn)和無形資產(chǎn)經(jīng)過一系列處理成為標準化金融產(chǎn)品上市流通的過程；二是現(xiàn)金資產(chǎn)證券化，主要指將現(xiàn)金投資證券產(chǎn)品后，從而將現(xiàn)金轉(zhuǎn)化為證券的過程；三是證券資產(chǎn)證券化，就是將證券投資基金、認股權(quán)證等金融衍生工具發(fā)行上市流通的過程；四是信貸資產(chǎn)證券化，主要指銀行等金融機構(gòu)將缺乏流動性的信貸資產(chǎn)重組打包成標準化產(chǎn)品，發(fā)行證券流通的過程。第四種模式也是目前國內(nèi)最流行的資產(chǎn)證券化模式。
資產(chǎn)證券化的交易結(jié)構(gòu)分析
通過上文的論述，我們可以看出資產(chǎn)證券化可以實現(xiàn)將流動性較差但是可以在未來產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)，通過一定的交易模式設計，對基礎資產(chǎn)中的風險和收益等基本要素進行劃界、分離與整合，從而將其轉(zhuǎn)化為資本市場上可以自由流通的證券性資產(chǎn)的過程。資產(chǎn)證券化有別于以往的表外融資、結(jié)構(gòu)性融資和資產(chǎn)信用融資等傳統(tǒng)融資方式，究其本質(zhì)，是通過一系列邏輯嚴密的設計實現(xiàn)將流動性不足、但具有穩(wěn)定可預期的現(xiàn)金流的債券性資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為具有充分流動性、并經(jīng)過有效風險隔離措施的資產(chǎn)分離與重組過程。
資產(chǎn)證券化的交易流程。主要包括五個步驟，各步驟涉及的交易內(nèi)容和法律結(jié)構(gòu)各不相同。（如圖1所示）
第一步：發(fā)起人（sponsor）作為資產(chǎn)證券化的起點，會將應收賬款出售給SPV（即特殊目的載體），當然這里的出售必須是“真實出售”，因為只有真實出售才能有效防范證券持有人對發(fā)起人的追索權(quán)，并且發(fā)起人如果經(jīng)營不善破產(chǎn)時，對應收賬款亦無要求權(quán)，從而達到風險隔離的效果。
第二步：SPV將購買的應收賬款等基礎資產(chǎn)進行分離、打包、重組，并以此為基礎發(fā)行可以支持特定期限和收益的可在資本市場自由流通的標準化證券產(chǎn)品。仔細分析這一過程，我們可以發(fā)現(xiàn)SPV在其中起著舉足輕重的作用，為了有效控制基礎資產(chǎn)，SPV可能由發(fā)起人實際所有或者間接控制，為了防止其自愿性破產(chǎn)，可以引入獨立董事制度；與此同時，也要注意防止債權(quán)人迫使SPV的非自愿性破產(chǎn)；還可以通過限制SPV的業(yè)務范圍等有效手段防控可能存在的風險。
第三步：通過多渠道進行信用增級。具體的增級措施主要有：使用銀行信用證或者通過保險公司購買商業(yè)保險，使得資產(chǎn)證券化后的證券在發(fā)生違約風險時，普通投資者可以獲得相應程度的補償，整體而言，能夠有效降低企業(yè)的風險。當然，在增級過程中，為資產(chǎn)證券化產(chǎn)品進行增級的相關(guān)金融機構(gòu)的信用等級不能低于需要進行增信的證券產(chǎn)品本身的安全等級，否則，達不到增級的效果；理論上，也可以通過發(fā)起人的超額擔保來進行信用增級，但超額擔保會額外增加發(fā)起人的財務成本，降低資產(chǎn)證券化的整體競爭力，所以在實踐中并不會被廣泛運用。除此之外，還可以將資產(chǎn)證券化產(chǎn)品分為優(yōu)先和次級兩部分，在出現(xiàn)風險時，由次級證券先承擔損失，當然為了補償其損失，次級證券的利率會高于優(yōu)先證券，以實現(xiàn)風險與收益的平衡，這樣做的好處是，不同風險偏好的投資者均可以在資本市場上買到對應的金融產(chǎn)品，正因如此，優(yōu)先/次級結(jié)構(gòu)增級方式很受市場歡迎。
第四步：進行外部信用評級。由于資產(chǎn)證券化產(chǎn)品進行了復雜的包裝重組，普通投資者不具備識別相關(guān)風險的能力，很難就證券產(chǎn)品的優(yōu)劣作出判斷，為了幫助投資者識別其中的風險，這項工作就需要交給專業(yè)的外部評級機構(gòu)進行，例如：美國的標準普爾、穆迪等知名信用評級公司會根據(jù)資產(chǎn)證券化產(chǎn)品風險的大小進行信用評級，主要級別從AAA到C九個等級，投資者可以根據(jù)自己的風險偏好選擇不同等級的證券產(chǎn)品。
第五步：資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的發(fā)行銷售和售后服務。SPV所具備的獨特結(jié)構(gòu)和業(yè)務范圍決定了其不可能獨立承擔資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的重組與發(fā)售工作，必須引進外部成熟的中介機構(gòu)來完成這一工作，投資銀行便承擔了資產(chǎn)證券化流程中的融資顧問和證券承銷職能，使得整個流程順利運轉(zhuǎn)起來。普通投資者購買該金融產(chǎn)品后，可以獲得穩(wěn)定的現(xiàn)金流回報，穩(wěn)定的可預期的現(xiàn)金流來源于基礎資產(chǎn)即應收賬款，然而普通投資者不具備相應的專業(yè)技能和條件去監(jiān)管這一運營流程，那么這時候就需要專業(yè)機構(gòu)來進行這些業(yè)務操作，這些專業(yè)機構(gòu)就是服務人（servicer），而資本市場上的通行做法是服務人由發(fā)起人擔任，不得不指出，在具體的運作過程中，因缺乏內(nèi)在激勵機制服務人可能對資產(chǎn)池采取消極放任態(tài)度，而普通投資者限于各種各樣的外部因素也無力對這一過程進行有效監(jiān)督，此時受托管理人（trustee）便應運而生了。受托管理人作為普通投資者的利益代表，主要負責監(jiān)督資產(chǎn)池的運營情況和服務人是否盡職盡責，同時，受托管理人也代為管理服務人交付的本金和利息。
正是通過上述五個操作步驟，一個完整的資產(chǎn)證券化運作流程便清晰呈現(xiàn)在我們面前，在分析資產(chǎn)證券化流程時，要善于抓住SPV這一承上啟下的樞紐，仔細領悟其在整個運作流程中的功能及效用，其次，還要抓住風險隔離制度，只有充分理解上述兩個核心節(jié)點才能充分理解資產(chǎn)證券化的運作機理，在后文法律風險分析階段，筆者仍會對這一問題進行探討。
風險隔離制度。在資產(chǎn)證券化過程中，能否將基礎資產(chǎn)通過一系列包裝重組后在資本市場上自由流通，取決于基礎資產(chǎn)的優(yōu)劣?；A資產(chǎn)優(yōu)良，加之信用增級，可以有效增強證券化產(chǎn)品的質(zhì)量；反之，基礎資產(chǎn)較差，則無論通過何種措施，都難以達到預想目的。因而，為了保證和實現(xiàn)基礎資產(chǎn)的信用，防范可能發(fā)生的系統(tǒng)性金額風險，需要在制度上對相關(guān)風險進行隔離，從而防患于未然。
更進一步分析，資產(chǎn)證券化風險主要來自基礎資產(chǎn)和相關(guān)運營主體的破產(chǎn)風險，正因如此，資產(chǎn)證券化過程中的風險隔離制度經(jīng)常被直接稱為破產(chǎn)隔離制度。從廣義上講，在資產(chǎn)證券化過程中，防止任何參與主體的破產(chǎn)對資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的有效支付所造成的沖擊都屬于風險隔離機制；從狹義上講，對于資產(chǎn)證券化產(chǎn)品，即將產(chǎn)生現(xiàn)金流的資產(chǎn)與發(fā)起人及其他相關(guān)主體產(chǎn)生的任何財務風險進行隔離，確?；A資產(chǎn)產(chǎn)生的穩(wěn)定可預期現(xiàn)金流可以按照預先結(jié)構(gòu)設計向投資者進行償付相關(guān)證券權(quán)益，實現(xiàn)資產(chǎn)信用融資。
為了有效實施風險隔離制度，在資產(chǎn)證券化過程中，會通過兩個關(guān)鍵步驟實現(xiàn)這一目標：一是在交易結(jié)構(gòu)中設立SPV（即特殊目的載體），二是實現(xiàn)資產(chǎn)的真實出售。上述兩項措施可以有效將基礎資產(chǎn)和其他資產(chǎn)的風險隔離開來，從而提高營運資本的安全性。
正式破產(chǎn)隔離制度的有效運行，近年來大量的資產(chǎn)證券化產(chǎn)品得以大賣，仔細分析可以發(fā)現(xiàn)，風險隔離制度具有以下好處：一方面，資產(chǎn)隔離制度設計的初衷及時隔離參與主體的破產(chǎn)風險和基礎資產(chǎn)的自身風險對投資人投資權(quán)益造成的傷害，為了有效實施這一制度，會引入外部評級機構(gòu)，對相關(guān)風險進行分析、調(diào)研，并向公眾投資者進行披露，這些措施有效降低了整體運營成本。
另一方面，風險隔離制度有效實施后，資產(chǎn)證券化運營過程中的相關(guān)法律設計可使相關(guān)參與主體徹底遠離其設立目的以外因素的干擾，達到自主運營、獨立續(xù)存、延續(xù)設立該法律主體的目的。換句話說，這使得基礎財產(chǎn)脫離發(fā)起人所有，成為獨立財產(chǎn)，具有獨立人格，不受原發(fā)起人破產(chǎn)風險的影響和支配。
資產(chǎn)證券化的法律風險分析
通過上文的討論，我們對資產(chǎn)證券化的交易結(jié)構(gòu)有了更清晰的認識。仔細觀察資產(chǎn)證券化的交易流程圖，我們可以發(fā)現(xiàn)其中必不可以缺少的一環(huán)是引入外部獨立律所對交易風險進行評價，主要以出具法律函件及法律意見書等形式進行。而法律的不確定性以及法律意見書中的格式條款、模糊概念卻實實在在地成為資產(chǎn)證券化中的不穩(wěn)定因素。事實上，法律風險是資產(chǎn)證券化過程中一直存在、相伴始終的重要風險。申言之，我國的資產(chǎn)證券化是建立在財產(chǎn)信托相關(guān)法律基礎上的，目前相關(guān)法律法規(guī)中還缺乏對資產(chǎn)證券化內(nèi)容具體而明確的法律規(guī)定。進一步講，沒有完善的法律規(guī)制體系，就很難界定交易參與方的權(quán)利義務邊界，降低交易風險更是缺乏必要的法律支撐。
舉一例以明之，我國合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債務時要及時通知債務人，在債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知時債權(quán)轉(zhuǎn)讓才對債務人生效，即對債務人采取“通知到達生效主義”，依據(jù)該條法律，我們可以推知資產(chǎn)證券化過程中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓亦要通知每一位債務人，然而資產(chǎn)證券化的基礎資產(chǎn)數(shù)額龐大，涉及的債務人眾多，逐一通知不光會帶來繁瑣的操作難題，亦會產(chǎn)生巨大的交易成本，很難實際予以運用，可以毫不夸張地說，這會成為壓垮資產(chǎn)證券化的最后一粒石子。因而確立以公告或者登記通知債務人的法律有效便成為主流選擇，這一模式既方便操作，也可大幅度降低交易成本。
從上面這個簡單的案例，我們可以發(fā)現(xiàn)法律風險是隱藏在資產(chǎn)證券化交易鏈條中的巨大潛在風險，并具有沿著鏈條進行鏈式傳播，不斷放大的趨勢。因而投資者在進行資產(chǎn)證券化金融產(chǎn)品投資時，要格外關(guān)注上述法律風險，對不懂的地方，要詳細閱讀第三方律所出具的法律意見書，了解產(chǎn)品的基礎特性、責任范圍、賠償標準等核心問題，從而降低自己的交易風險。尤其是風險隔離制度中的法律風險尤為值得關(guān)注。
資產(chǎn)證券化的法律內(nèi)涵。從經(jīng)濟學意義上講，資產(chǎn)證券化可以有效將流動性低甚至缺乏流動性的資產(chǎn)通過一系列結(jié)構(gòu)設計分離和重組生成可以自由流通的標準化金融產(chǎn)品，這一過程中重要的環(huán)節(jié)包括：一是建立基礎資產(chǎn)池；二是設立SPV（即特殊目的載體）；三是實現(xiàn)資產(chǎn)真實出售；四是債務分層。筆者在這里想強調(diào)資產(chǎn)證券化不僅僅是一種經(jīng)濟行為，更是一個法律過程，從法律角度分析，“資產(chǎn)證券化實質(zhì)上就是將現(xiàn)有或未來必定發(fā)生的金錢債權(quán)轉(zhuǎn)化為證券形式的一種融資方式。”這一定義明確了資產(chǎn)證券化的法律內(nèi)涵（當然資產(chǎn)證券化不僅包括債權(quán)，還包括物權(quán)、股權(quán)，不過國內(nèi)最流行的是債權(quán)資產(chǎn)證券化），其實資產(chǎn)證券化包括了債權(quán)轉(zhuǎn)讓和權(quán)利證券化這兩個基本過程，是兩者交織的一個綜合過程，資產(chǎn)證券化產(chǎn)品是最終的成果，呈現(xiàn)在每一位普通投資者面前，最終實現(xiàn)了將民法上的債權(quán)、物權(quán)、股權(quán)等流動性差的權(quán)利狀態(tài)激活，將這些權(quán)利與自由流通的金融債券結(jié)合，化無形的權(quán)利于有形的憑證，既實現(xiàn)了融資目的，又為普通投資者創(chuàng)造了新的投資渠道。
資產(chǎn)證券化蘊含的法律風險。完備的法律制度是資產(chǎn)證券化健康發(fā)展的基礎和前提，資產(chǎn)證券化過程中的諸多環(huán)節(jié)均需得到法律的有力支持，大到SPV結(jié)構(gòu)、破產(chǎn)隔離制度，小到法律意見書的出具，方方面面均離不開法律的支撐。然而我國證券方面的立法卻存在大量的功課要補，一方面法律本身的“滯后性”特征加劇這一現(xiàn)象，另一方面資產(chǎn)證券化結(jié)構(gòu)新穎，且常變常新，立法者亦缺乏信心將立法過程跟上資產(chǎn)證券化的發(fā)展步伐，甚至主動“裹足不前”，這些因素無疑加劇了資產(chǎn)證券化的野蠻生長。誠如，資本市場追求利益最大化本無可厚非，但在法律層面上，我們要具有前瞻意識，主動預防可能發(fā)生的各類風險。
具體而言，資產(chǎn)證券化過程中存在以下幾點法律風險：一是在普通投資者持有證券化產(chǎn)品期間，相關(guān)法律法規(guī)修改甚至出現(xiàn)廢除等現(xiàn)象，造成投資者不必要的損失；二是法律意見書本身蘊含的不確定性風險，例如其中的格式條款、模糊條款等；三是資產(chǎn)證券化融資所依賴的法律意見書的撤回將會對債券持有人的權(quán)利產(chǎn)生威脅。資產(chǎn)證券化所依據(jù)的法律發(fā)生變化將會給新興資本市場主體帶來巨大的危害，我國在構(gòu)建多層次資本市場體系進程中，不可避免地要大力發(fā)展資產(chǎn)證券化產(chǎn)品。因而，加強風險防范意識、趨利避害，將是每一位金融從業(yè)者和學者常思常新的話題。
基于上文的分析，我們可以看到資產(chǎn)證券化產(chǎn)品作為促進我國金融產(chǎn)品創(chuàng)新、豐富投資者投資渠道、構(gòu)建多層次資本市場體系均具有重要意義。但在資產(chǎn)證券化過程中，如何做到安全性、風險性、收益性和便捷性的合理平衡，是中國乃至全球資本市場需要面對的巨大挑戰(zhàn)之一。結(jié)合具體國情，筆者認為我國需要借鑒國外先進立法經(jīng)驗，盡快完善相關(guān)立法，讓法律為資產(chǎn)證券化走上可持續(xù)發(fā)展道路保駕護航。
