時間：2023-10-02 09:01:26
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[關(guān)鍵詞] 學(xué)生與學(xué)校 民事 行政 法律關(guān)系
我國所有公辦學(xué)?；旧隙季哂惺聵I(yè)法人資格,只有民辦學(xué)校的性質(zhì)是“民辦非企業(yè)”,而“民辦非企業(yè)”完全是新形勢下造就的一個“新生事物”。實(shí)踐中,由于事業(yè)單位與相對的國家行政機(jī)關(guān)有著密切的、復(fù)雜的政策關(guān)系,調(diào)整事業(yè)單位的各種關(guān)系主要是依靠政策,其載體大多為政府文件。事業(yè)單位的調(diào)整必然依賴和受到政策的制約。因而,事業(yè)法人在實(shí)現(xiàn)、行使民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)方面,存在著與其他類型法人諸多不同與實(shí)際困難,這點(diǎn)在我國現(xiàn)行體制下表現(xiàn)尤為突出。
《國家中長期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要(2010-2020年)》明確規(guī)定:“構(gòu)建政府、學(xué)校、社會之間新型關(guān)系?！薄案倪M(jìn)非義務(wù)教育公共服務(wù)提供方式,鼓勵公平競爭?！薄巴七M(jìn)政校分開,管辦分離。”“落實(shí)和擴(kuò)大學(xué)校辦學(xué)自?！庇纱丝梢?學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系的研究與探討,是當(dāng)前不得不引起重視與研究的問題。
一、中國加入世界貿(mào)易組織后學(xué)校法律地位
隨著中國加入世界貿(mào)易組織和《民辦教育促進(jìn)法》的實(shí)施,所有學(xué)校都屬于事業(yè)單位的觀點(diǎn)面臨嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。雖然《民辦教育促進(jìn)法》規(guī)定了“民辦教育事業(yè)屬于公益性事業(yè)”。但是該法同時也明確規(guī)定“出資人可以從辦學(xué)結(jié)余中取得合理回報(bào)”。
根據(jù)《中華人民共和國服務(wù)貿(mào)易具體承諾減讓表》,我國在加入世界貿(mào)易組織時對教育服務(wù)市場開放的承諾之一就是對非義務(wù)教育,允許其他成員國來華合作辦學(xué),允許外方控股。根據(jù)我們在教育服務(wù)方面的承諾,我國非義務(wù)教育,將融入國際教育大環(huán)境中,直接參加教育的國際競爭。而義務(wù)教育、特殊教育、遠(yuǎn)程教育則由政府全額資助,不對外開放。
因此,我國的教育不僅迎來了大發(fā)展的良好機(jī)遇,也面臨著激烈競爭。這必然促使我國的教育改革,樹立新觀念,建立新機(jī)制。
義務(wù)教育、特殊教育、遠(yuǎn)程教育既然由政府全額資助,不對外開放,那么可以繼續(xù)作為事業(yè)單位,但非義務(wù)教育對外開放,參與教育的國際競爭,再作為事業(yè)單位則不妥。
因此,不同類型學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系就應(yīng)當(dāng)有所不同。
二、學(xué)校與學(xué)生之間法律關(guān)系現(xiàn)狀
《教育法》明確提出了學(xué)校具有八個方面的權(quán)利,同時規(guī)定學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)具備法人條件的,自批準(zhǔn)設(shè)立或者登記注冊之日起取得法人資格;學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)在民事活動中依法享有民事權(quán)利,承擔(dān)民事責(zé)任。
《高等教育法》以《教育法》為基礎(chǔ),結(jié)合高等教育實(shí)際,確定了高校享有的辦學(xué)自。我國加入世貿(mào)組織和《行政許可法》的頒布實(shí)施,在政府與學(xué)校的管理關(guān)系中,學(xué)校在對內(nèi)管理方面已經(jīng)獲得了相應(yīng)的自。但在學(xué)校與市場“接口”的辦學(xué)活動中,政府行政干預(yù)過強(qiáng),市場機(jī)制不足,獨(dú)立的法人治理結(jié)構(gòu)和制衡機(jī)制只是形式上的建立,實(shí)質(zhì)上不可操作,缺乏依法自我發(fā)展、自我約束的活力與能力。
針對學(xué)校法律地位的缺失的現(xiàn)實(shí),教育部制定的《學(xué)生傷害事故處理辦法》,試圖在這方面有所突破,但由于《學(xué)生傷害事故處理辦法》在法律體系中屬于部門規(guī)章,存在著與現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)沖突、操作性差、人民法院審判時在適用上無拘束力等缺陷,其立章原意無法實(shí)現(xiàn)?！秾W(xué)生傷害事故處理辦法》、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》,也僅僅解決了學(xué)校對學(xué)生不負(fù)有民法上的監(jiān)護(hù)責(zé)任的問題。
三、學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系的幾種觀點(diǎn)
學(xué)校與學(xué)生法律關(guān)系,是人們在實(shí)施教育與被教育行為過程中所產(chǎn)生的一種管理與被管理的社會關(guān)系?；谖覈逃w制與立法現(xiàn)狀,目前有關(guān)學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系在學(xué)術(shù)界存在著不同的觀點(diǎn)。
1.民事合同法律關(guān)系觀點(diǎn)
這種觀點(diǎn)認(rèn)為學(xué)校與學(xué)生之間所確立的教育關(guān)系僅僅是一種民事法律關(guān)系。學(xué)校與學(xué)生之間實(shí)際上存在的是一種特殊形式的教育消費(fèi)民事合同關(guān)系。
2.行政法律關(guān)系觀點(diǎn)
這種觀點(diǎn)將學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系界定為行政法律關(guān)系,這種法律關(guān)系在職業(yè)學(xué)校與高校表現(xiàn)較為明顯。
而事實(shí)上剛好相反,職業(yè)學(xué)校與高校均屬非義務(wù)教育,按照中國加入世界貿(mào)易組織時的承諾,政府不予資助,對外開放,面向市場,參與教育國際競爭,非義務(wù)教育、民辦教育的行政法律干預(yù)將逐漸被淡化。
而義務(wù)教育和特殊教育是不對外開放的,由政府全額資助,行政法律關(guān)系會更加濃厚。
3.雙重法律關(guān)系觀點(diǎn)
有學(xué)者通過對學(xué)校學(xué)生管理過程中的關(guān)系進(jìn)行綜合分析,認(rèn)為學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系是一種雙重關(guān)系,即部分為民事法律關(guān)系,部分為行政法律關(guān)系。
雙重法律關(guān)系觀點(diǎn)是基于民事合同關(guān)系與行政法律關(guān)系兩觀點(diǎn)的綜合,即不完全贊同前面兩種觀點(diǎn),也不完全排斥前面觀點(diǎn)。
4.特別權(quán)力關(guān)系的觀點(diǎn)
學(xué)校特別是高校與學(xué)生的法律關(guān)系性質(zhì),長期以來占主導(dǎo)地位的是大陸法系公法學(xué)說中的特別權(quán)力關(guān)系理論。
行政法學(xué)界又提出了幾種學(xué)說,其中較有影響的,是把特別權(quán)力關(guān)系區(qū)分為基礎(chǔ)性關(guān)系和管理性關(guān)系。提出了對涉及到基礎(chǔ)性關(guān)系的行為,應(yīng)列入可訴;對于一般的管理關(guān)系,屬于學(xué)校內(nèi)部管理權(quán),則不列入司法審查范圍。
四、我國學(xué)校與學(xué)生法律關(guān)系的定位
目前,我國的公立學(xué)校,是擁有一定“行政職權(quán)”的組織。學(xué)校作出的許多決定對于學(xué)生來說是具有強(qiáng)制性、確定力和執(zhí)行力。
我國的學(xué)校和學(xué)生根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)可以分為:義務(wù)教育學(xué)校及其學(xué)生與非義務(wù)教育學(xué)校及其學(xué)生;公辦學(xué)校及其學(xué)生與民辦學(xué)校及其學(xué)生等。不同類型學(xué)校的學(xué)生與學(xué)校的法律關(guān)系是不一樣的。筆者認(rèn)為非義務(wù)教育學(xué)校與其學(xué)生之間的關(guān)系、民辦學(xué)校與其學(xué)生之間的關(guān)系和義務(wù)教育學(xué)校與其學(xué)生之間的關(guān)系、公辦學(xué)校與其學(xué)生之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)分別考察。理由是:投資主體(舉辦者)不同、是否對外開放,參與國際競爭不同。
1.非義務(wù)教育學(xué)校與其學(xué)生之間的關(guān)系是民事合同法律關(guān)系
國家既然“鼓勵非義務(wù)教育公平競爭”,無論是公辦非義務(wù)教育學(xué)校還是民辦非義務(wù)教育學(xué)校,作為獨(dú)立的法人,依法提供教育產(chǎn)品;學(xué)生依法繳費(fèi),接受教育服務(wù);學(xué)生自由選擇學(xué)校,學(xué)校自由選擇學(xué)生。
在學(xué)生安全方面,教育部《學(xué)生傷害事故處理辦法》的規(guī)定,學(xué)校對學(xué)生負(fù)有的是教育、管理、保護(hù)和告知責(zé)任,承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則是民事責(zé)任上的過錯責(zé)任。
人身損害賠償方面,最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》、《學(xué)生傷害事故處理辦法》規(guī)定在學(xué)校責(zé)任和歸責(zé)原則方面是一致,它表明學(xué)校未履行或部分未履行教育、管理、保護(hù)等方面的責(zé)任應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事法律關(guān)系上的民事責(zé)任,行為過錯的后果將直接引起民事責(zé)任的承擔(dān),此時學(xué)校與學(xué)生之間是民事法律關(guān)系。
因此,對于學(xué)生人身安全能夠引起人身損害賠償?shù)氖录?以及學(xué)校、學(xué)生的財(cái)物的損毀、滅失、拖欠學(xué)費(fèi)等債務(wù)糾紛,應(yīng)當(dāng)是民事法律關(guān)系。
2.義務(wù)教育學(xué)校與其學(xué)生之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為行政法律關(guān)系
《義務(wù)教育法》明確規(guī)定:“義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)由國務(wù)院和地方各級人民政府依照本法規(guī)定予以保障?！薄案骷壢嗣裾捌溆嘘P(guān)部門應(yīng)當(dāng)履行本法規(guī)定的各項(xiàng)職責(zé),保障適齡兒童、少年接受義務(wù)教育的權(quán)利?！薄翱h級以上人民政府教育行政部門具體負(fù)責(zé)義務(wù)教育實(shí)施工作……”由此可見,實(shí)施義務(wù)教育是政府的法定義務(wù),是政府行為。
公辦義務(wù)教育學(xué)校由政府全額資助,不對外開放,不參與國際教育競爭。學(xué)生就近入學(xué)、計(jì)算機(jī)隨機(jī)派對,免除學(xué)雜費(fèi);學(xué)生和學(xué)都沒有自由選擇權(quán)。政府、學(xué)校、學(xué)生及其監(jiān)護(hù)人必須為適齡兒童接受義務(wù)教育提供條件,適齡兒童也必須接受義務(wù)教育,否則政府、學(xué)校、學(xué)生及其監(jiān)護(hù)人應(yīng)該是違反《義務(wù)教育法》的行為。
因此,筆者認(rèn)為,公辦義務(wù)教育學(xué)校是依據(jù)《義務(wù)教育法》授權(quán)的行政主體。公辦義務(wù)教育學(xué)校與其學(xué)生之間是行政法律關(guān)系。
《義務(wù)教育法》還規(guī)定:“社會組織和個人應(yīng)當(dāng)為適齡兒童、少年接受義務(wù)教育創(chuàng)造良好的環(huán)境。”可見,“社會組織和個人”只是為義務(wù)教育“創(chuàng)造良好的環(huán)境”。鑒于此,政府應(yīng)當(dāng)禁止社會力量舉辦民辦義務(wù)教育學(xué)校,已經(jīng)舉辦的收歸政府辦學(xué)。
五、如何看待學(xué)校與學(xué)生之間管理與被管理關(guān)系
學(xué)校在行使依據(jù)法律賦予的管理權(quán)的過程中,學(xué)校與學(xué)生之間產(chǎn)生管理與被管理關(guān)系,即“特別權(quán)力關(guān)系”。但是權(quán)力與權(quán)利是這兩個不同的概念。權(quán)力是政治范疇,權(quán)利是法律范疇;權(quán)力是政治上的強(qiáng)制力,權(quán)利是法律賦予法律關(guān)系主體為或不為某種行為的可能性,權(quán)利主體一般是公民與法人和其他社會組織,權(quán)力主體則只能是國家機(jī)關(guān)。與權(quán)利相對應(yīng)的是義務(wù),與權(quán)力相對應(yīng)的是責(zé)任。
因此,筆者認(rèn)為“特別權(quán)力關(guān)系”并非法律關(guān)系,學(xué)校不可能享有“政治上強(qiáng)制力”的權(quán)力,只能是法律賦予的權(quán)利。學(xué)校在行使法律賦予的管理權(quán)的過程中,與學(xué)生之間產(chǎn)生的這種管理與被管理關(guān)系,仍然是一種法律關(guān)系。我們不能一看到管理與被管理就認(rèn)為是行政法律關(guān)系。行政法律關(guān)系固然在行政法律關(guān)系主體之間產(chǎn)生管理與被管理關(guān)系,但存在管理與被管理關(guān)系并非都是行政法律關(guān)系,不是行政法律關(guān)系主體之間的管理與被管理關(guān)系不能認(rèn)定為行政法律關(guān)系。
為厘清各類學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系,應(yīng)當(dāng)盡早制定《學(xué)校法》。不論是公辦學(xué)校還是民辦學(xué)校,義務(wù)教育學(xué)校還是非義務(wù)教育學(xué)校均可建立起相應(yīng)的法律關(guān)系,有效地做到有法可依,從而更好地保障學(xué)校和學(xué)生的合法權(quán)益,同時也能保證學(xué)校正常管理工作的運(yùn)轉(zhuǎn),以及相應(yīng)管理權(quán)的有效行使,全面完成教育教學(xué)任務(wù)。
參考文獻(xiàn):
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關(guān)鍵詞：高等學(xué)?！W(xué)生 法律關(guān)系
隨著高等學(xué)校教育教學(xué)改革的深入開展，高等學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系也在很多方面發(fā)生了深刻的變化，許多新現(xiàn)象和新問題隨之出現(xiàn)；高等學(xué)校的教育管理權(quán)與學(xué)生的個人利益之間發(fā)生了碰撞，高等學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系呈現(xiàn)出復(fù)雜性的特點(diǎn)，這就決定了我們對其進(jìn)行重新思考和定位的必要性。從法律的觀點(diǎn)出發(fā)分析高等學(xué)校和其學(xué)生之間的法律關(guān)系，以保證高等學(xué)校正常的運(yùn)行秩序和學(xué)生良好的成長環(huán)境，是值得認(rèn)真思考和研究的課題。
一、有關(guān)高等學(xué)校與學(xué)生之間法律關(guān)系諸學(xué)說
1.關(guān)于公立高等學(xué)校與學(xué)生之間法律關(guān)系的代表學(xué)說
代表理論有特別權(quán)力關(guān)系學(xué)說和憲法論。
（1）特別權(quán)力關(guān)系學(xué)說。特別權(quán)力關(guān)系說最初來源于德意志中古時期領(lǐng)主與家臣之間的關(guān)系，后來德國學(xué)者發(fā)展了此理論。特別權(quán)力關(guān)系指國家和公民之間的一種特殊、緊密的關(guān)系，這種學(xué)說運(yùn)用于高等學(xué)校的教育領(lǐng)域，其實(shí)質(zhì)是：高等學(xué)校按照教育法律法規(guī)在對學(xué)生進(jìn)行管理時是以公法主體的身份而出現(xiàn)的，高等學(xué)校按照國家賦予的權(quán)力和職能，向?qū)W生提供教育方面的服務(wù)并進(jìn)行教育管理，而學(xué)生對此種管理則負(fù)有服從和容忍的義務(wù)。高等學(xué)校與其學(xué)生之間的這種管理和服從的關(guān)系就叫做特別權(quán)力關(guān)系，它在本質(zhì)上應(yīng)該屬于行政法律關(guān)系。特別權(quán)力關(guān)系體現(xiàn)了國家運(yùn)用公共權(quán)力對教育實(shí)施直接控制的教育理念，它強(qiáng)調(diào)學(xué)生對所在學(xué)校也就是對國家的高度服從關(guān)系。自二戰(zhàn)以后世界各國逐步形成保障國民受教育權(quán)利的教育理念，在高等學(xué)校管理中逐漸主張強(qiáng)調(diào)對于學(xué)生基本權(quán)利和利益的保護(hù)，而限制國家對于教育過多的直接干預(yù)。因此這一學(xué)說逐漸受到德國及其他大陸法系國家如日本學(xué)者的批判。
（2）憲法論。依據(jù)憲法論，公立的高等院校在性質(zhì)上被認(rèn)定為政府機(jī)構(gòu)的一類，那么高等學(xué)校和學(xué)生之間的法律關(guān)系自然應(yīng)當(dāng)適用憲法規(guī)定的給予公民的基本權(quán)益關(guān)系，學(xué)生作為公民，他們的基本權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到憲法的保護(hù)。憲法論的實(shí)質(zhì)是：高等學(xué)校在處理和處分學(xué)生時，應(yīng)當(dāng)保證憲法規(guī)定的公民的各項(xiàng)基本權(quán)利能夠得以實(shí)現(xiàn)。如果要剝奪這些基本權(quán)利，則必須履行法定的正當(dāng)程序，而一旦未經(jīng)過法定的正當(dāng)程序，那些基本權(quán)利受到了侵害的學(xué)生就可以訴諸法律尋求救濟(jì)與保護(hù)。比如在美國，《美國聯(lián)邦憲法》在修正案中就提供了特定的程序用以保障公民的各項(xiàng)基本權(quán)利得到保護(hù)而免受政府和其他機(jī)構(gòu)的侵害，這些特定的程序當(dāng)然也適用于州立大學(xué)和學(xué)院與其學(xué)生之間的法律關(guān)系。
2.關(guān)于私立高等教育機(jī)構(gòu)與學(xué)生之間法律關(guān)系的代表學(xué)說
（1）契約關(guān)系學(xué)說。按照前述傳統(tǒng)的特別權(quán)力關(guān)系學(xué)說，高等學(xué)校在某種程度上已經(jīng)成為脫離法制的樂園。因此在20世紀(jì)60年代，契約關(guān)系學(xué)說應(yīng)運(yùn)而生。此理論認(rèn)為，高等教育關(guān)系應(yīng)當(dāng)完全脫離強(qiáng)制的權(quán)力作用和影響，應(yīng)當(dāng)完全擺脫行政法律關(guān)系而成為民法上平等的契約關(guān)系。高等學(xué)校與學(xué)生雙方的法律地位應(yīng)該是平等的，雙方按照各自的目的締結(jié)教育合同?！敖處煟ù韺W(xué)校）與學(xué)生不僅僅是教育者與受教育者的關(guān)系，而且是一種消費(fèi)與被消費(fèi)的合同關(guān)系”，高等學(xué)校與其學(xué)生雙方之間法律關(guān)系的依據(jù)是契約（合同），雙方通過契約來確定彼此的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。
（2）自治關(guān)系學(xué)說。歐洲大學(xué)自中世紀(jì)開始就有自治的傳統(tǒng)，高校幾乎不受政府的控制和指導(dǎo)。在這種背景下，大學(xué)的地位類似于行業(yè)協(xié)會，是一個知識共同體，其內(nèi)部糾紛大都在自治的框架下予以解決。自治關(guān)系學(xué)說認(rèn)為：高校的師生不僅是一個抽象的知識共同體，更是在觀念、職業(yè)、社會地位和信譽(yù)等各方面綜合的一個利益共同體。因此，大學(xué)生們動輒就把母校起訴到法院，是對傳統(tǒng)文化價(jià)值的一種傷害。學(xué)生與其學(xué)校之間的糾紛應(yīng)當(dāng)“筆墨官司筆墨打”，也就是在大學(xué)內(nèi)部通過申訴的方式來加以解決，而不應(yīng)當(dāng)輕易訴諸法院。世俗權(quán)力對大學(xué)內(nèi)部裁判權(quán)的容納，也是對大學(xué)理想的一種尊重。
綜上所述，對于高等學(xué)校與其學(xué)生之間的關(guān)系，理論上存在著傳統(tǒng)的特別權(quán)力學(xué)說，其他學(xué)說都是在其基礎(chǔ)上對其進(jìn)行發(fā)展和修正所產(chǎn)生的，這些發(fā)展和修正的目的主要在于減少政府對于高等教育過多的直接干預(yù)，弱化高等教育的公權(quán)力色彩，以更好地適應(yīng)現(xiàn)代教育更新發(fā)展和教育實(shí)踐的要求。
二、我國高等學(xué)校和學(xué)生的法律關(guān)系性質(zhì)分析
我國的高等教育法律制度隨著《教育法》和《高等教育法》等一系列法律法規(guī)的出臺而基本確立，并且逐步得以完善。但是對于高等學(xué)校與其學(xué)生之間的法律關(guān)系問題，在立法上并沒有任何具體明確的結(jié)論和規(guī)定，從而使立法與司法實(shí)踐
的需求之間還存在著脫節(jié)，立法上顯示出一定的滯后性。從現(xiàn)實(shí)情況看，特別權(quán)力關(guān)系學(xué)說對于我國教育司法制度的影響很深，學(xué)校與學(xué)生二者的關(guān)系比較符合特別權(quán)力關(guān)系學(xué)說，高等學(xué)校對于學(xué)生偏重于管理和約束，而對于其權(quán)益的保障和救濟(jì)方面相對則比較薄弱。雖然如此，這一學(xué)說又并不完全符合我國目前高等學(xué)校與學(xué)生關(guān)系的現(xiàn)實(shí)。筆者認(rèn)為，目前我國高等學(xué)校與其學(xué)生之間法律關(guān)系的性質(zhì)并不是單一的，而是表現(xiàn)為公法與私法的混合，行政法、合同法與團(tuán)體自治法的交織，因而帶有相當(dāng)?shù)膹?fù)雜性。具體來講，我們要具體情況具體分析，不能統(tǒng)一而論。目前我國高等學(xué)校對學(xué)生的管理事項(xiàng)雖然很多，但是事實(shí)上可以區(qū)分為國家干預(yù)和不干預(yù)兩個大的方面。相應(yīng)地，高等學(xué)校與其學(xué)生之間的法律關(guān)系也應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待，分別認(rèn)定：國家干預(yù)的領(lǐng)域具有公權(quán)力的色彩，因此這個領(lǐng)域內(nèi)的高等教育法律關(guān)系屬于行政法律關(guān)系的性質(zhì)；而在國家不予干預(yù)的領(lǐng)域，則為高校自治和契約自由留下了空間。
具體來講，我國高校與學(xué)生的法律關(guān)系，從性質(zhì)上可分為如下三類。
1.行政法律關(guān)系
筆者認(rèn)為，高等學(xué)校與其學(xué)生之間的法律關(guān)系首先表現(xiàn)為行政法律關(guān)系的性質(zhì)。在涉及可能會影響到學(xué)生將來的生存和工作這樣的基本權(quán)利方面的事項(xiàng)，如學(xué)籍的得失、學(xué)位的授予等，應(yīng)該由法律進(jìn)行解釋和規(guī)定。也就是說，高等學(xué)校對于其學(xué)生的學(xué)籍、學(xué)歷和學(xué)位等方面事項(xiàng)的管理權(quán)力應(yīng)當(dāng)?shù)玫絿曳?、法?guī)的授權(quán)才能行使，高校應(yīng)當(dāng)按照國家的法律法規(guī)，代表國家或者說接受國家的委托從事這些事項(xiàng)的管理活動。
這種行政法律關(guān)系雙方主體的地位是不平等的，它是一種縱向關(guān)系，強(qiáng)調(diào)管理與服從的關(guān)系。高等學(xué)校屬于行政法中規(guī)定的“法律、法規(guī)授權(quán)組織”，在從事上述事項(xiàng)的活動時是以行政主體的身份出現(xiàn)的，其管理活動涉及到“公權(quán)力”的運(yùn)用。如《教育法》第28條規(guī)定的招生權(quán)，學(xué)籍管理、獎勵、處分權(quán)，頒發(fā)學(xué)業(yè)證書權(quán)等，具有明顯的單方意志和強(qiáng)制性，符合行政權(quán)力的主要特征?！陡叩冉逃ā?、《中華人民共和國學(xué)位條例暫行實(shí)施辦法》、《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》、《高等學(xué)校學(xué)生學(xué)籍管理規(guī)定》等法規(guī)和規(guī)章也有類似規(guī)定。北京大學(xué)學(xué)生劉燕文為獲得博士學(xué)位將母校告上法院，以及北京科技大學(xué)學(xué)生田永狀告母校拒絕為其頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證兩個司法案件，在司法實(shí)踐上確立了高等學(xué)校從事學(xué)籍管理活動的行政行為性質(zhì)?？梢钥闯?，在我國現(xiàn)行的教育立法中，體現(xiàn)了國家對學(xué)校管理權(quán)力的嚴(yán)格控制，并以此作為鮮明的特色。
2.內(nèi)部自治的關(guān)系
高等學(xué)校對其某些內(nèi)部事項(xiàng)進(jìn)行自主管理，這既反映了大學(xué)古老的傳統(tǒng)和理想，同時也反映了當(dāng)前高等教育管理民主化和科學(xué)化發(fā)展的客觀要求。通過制定學(xué)校章程，明確地賦予高等學(xué)校對某些內(nèi)部事項(xiàng)進(jìn)行自主管理的權(quán)力，能夠有效提升高等學(xué)校的活力與競爭力。如我國《教育法》第28條規(guī)定，學(xué)校按照章程進(jìn)行自主管理，對于受教育者進(jìn)行學(xué)籍管理，實(shí)施獎勵或者處分，對受教育者頒發(fā)相應(yīng)的學(xué)業(yè)證書；《高等教育法》第11條和第四章也有類似的規(guī)定。這說明，在一些對于學(xué)生的基本權(quán)益影響不大的方面，如住宿管理等，可以允許高等學(xué)校進(jìn)行自行管理。這些權(quán)力與學(xué)生有密切的聯(lián)系，也是高等學(xué)校教育自由和管理自主的表現(xiàn)。當(dāng)然，我國高校管理過程中的這些自主管理的權(quán)力與傳統(tǒng)的大學(xué)自治還有一定的距離。傳統(tǒng)的大學(xué)自治意味著大學(xué)是一個保障它的教師和學(xué)生免受世俗權(quán)力迫害的自治性質(zhì)的團(tuán)體，而且它首先是一個學(xué)生的而非教師的法律上的社團(tuán)。而我國高校的自主管理權(quán)則主要指的是高校相對于國家和政府而言所享有的管理自主權(quán)力，其基本缺陷是作為學(xué)生而言，他們的基本利益可能會得不到適當(dāng)方式的表達(dá)，這也是近年來頻繁出現(xiàn)高校學(xué)生對母校訴訟案件的主要原因之一。
3.具有服務(wù)合同性質(zhì)的民事法律關(guān)系
從20世紀(jì)90年代中后期以來，我國高等教育逐步提高了學(xué)費(fèi)在學(xué)生教育培養(yǎng)成本中的比率，逐步擴(kuò)大了家庭在學(xué)生教育成本中分擔(dān)的份額，同時，民辦高等教育的崛起，國有民辦二級學(xué)院、公立大學(xué)民營化等辦學(xué)模式的涌現(xiàn)，表明高等學(xué)校與其學(xué)生之間已經(jīng)逐步建立起平等、雙向、自愿的教育合同關(guān)系。筆者認(rèn)為，這種關(guān)系在本質(zhì)上應(yīng)該屬于民事領(lǐng)域的法律關(guān)系，在法理上雙方的法律地位是平等的。其基本表現(xiàn)是：作為合同其中一方的學(xué)生自費(fèi)上學(xué)，自己花錢投資于教育，購買教育服務(wù)，他們有權(quán)根據(jù)自己的需要和滿意度來選擇學(xué)校和教育內(nèi)容，甚至選擇某位教師；與之相對應(yīng)的是，合同的另外一方——學(xué)校收取學(xué)費(fèi)和其他教育費(fèi)用，有義務(wù)按照國家的教育標(biāo)準(zhǔn)和自己對學(xué)習(xí)者的承諾來提供合格的教育服務(wù)。
在市場經(jīng)濟(jì)條件下，有關(guān)法律制度的建立健全為這種教育合同關(guān)系提供了相應(yīng)的法律依據(jù)。如按照我國《民法通則》的規(guī)定，高等學(xué)校在性質(zhì)上屬于事業(yè)單位法人，在與其他民事主體從事民事活動時形成平等的民事法律關(guān)系。另外，根據(jù)《
教育法》第42條第四項(xiàng)和第81條的規(guī)定，如果學(xué)校侵犯了學(xué)生的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)或其他合法權(quán)益，則學(xué)校應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。這些法律規(guī)定，為司法實(shí)踐中處理這類案件提供了法律依據(jù)。
三、合理界定高等學(xué)校與其學(xué)生之間法律關(guān)系的思考和建議
合理定位我國高校與其學(xué)生之間的法律關(guān)系問題既是完善高等教育立法的基本前提，又是促進(jìn)我國高等教育管理科學(xué)化發(fā)展的重要環(huán)節(jié)。解決這個問題，既應(yīng)體現(xiàn)現(xiàn)代高等教育發(fā)展的先進(jìn)理念，同時又應(yīng)以我國目前實(shí)際作為基礎(chǔ)；既要著力解決司法實(shí)踐中突出問題和矛盾，同時又要照顧到我國高等教育長遠(yuǎn)的發(fā)展問題，做到在立法上不斷完善，以改變立法滯后于司法實(shí)踐的現(xiàn)實(shí)狀況。
基于上述分析，筆者認(rèn)為，在我國，高等學(xué)校與其學(xué)生之間的法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)通過以下方式來進(jìn)行定位。
1.正確區(qū)別高等學(xué)校與其學(xué)生之間不同性質(zhì)的法律關(guān)系，合理定位不同種類法律關(guān)系
在我國現(xiàn)行的立法和司法實(shí)踐中，對于高等學(xué)校與其學(xué)生之間法律關(guān)系的認(rèn)定方式在一定程度上反映了兩者之間法律關(guān)系的現(xiàn)實(shí)狀況，厘清了復(fù)雜的校生關(guān)系。但是，在司法實(shí)踐中還是應(yīng)當(dāng)特別注意防止混淆民事法律關(guān)系和教育管理關(guān)系兩種關(guān)系之間的界限。如上分析，高等學(xué)校與其學(xué)生之間確實(shí)存在著平等的民事合同法律關(guān)系，但筆者認(rèn)為，這并不是校生之間法律關(guān)系的全部內(nèi)容，也并不是兩者之間法律關(guān)系的主要部分，實(shí)際上，雙方之間法律關(guān)系的主要部分應(yīng)當(dāng)是直接與學(xué)校教育管理職能的行使以及與學(xué)生的受教育權(quán)相聯(lián)系的教育行政管理關(guān)系，而對后者在性質(zhì)上的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)構(gòu)成對雙方法律關(guān)系認(rèn)定的主要部分。
2.在立法上完善學(xué)校與學(xué)生之間教育管理關(guān)系的性質(zhì)認(rèn)定
教育管理權(quán)具有行政權(quán)的特征，從其本質(zhì)上來講應(yīng)當(dāng)屬于行政權(quán)力，體現(xiàn)著國家的意志，學(xué)校對于學(xué)生來講具有較高的、居于主導(dǎo)性的地位，但是它又不同于一般的行政管理權(quán)，而應(yīng)屬于一種特別的行政管理權(quán)。筆者認(rèn)為，教育管理行為具有較強(qiáng)的專業(yè)性和復(fù)雜性，這就決定了學(xué)校在實(shí)施這種教育管理行為時，不可能像一般行政權(quán)力那樣完全運(yùn)用依法行政的基本原則，也不應(yīng)當(dāng)把學(xué)校所從事的全部教育管理行為納入到行政訴訟的受案范圍。某些校生糾紛不應(yīng)當(dāng)訴諸法律，而應(yīng)當(dāng)通過學(xué)校內(nèi)部的糾紛解決機(jī)制來解決。例如在美國的司法實(shí)踐中，聯(lián)邦最高法院就認(rèn)為，學(xué)校在對于學(xué)生自身的物品進(jìn)行搜查時，“只是合理的懷疑，只要是搜查的范圍當(dāng)時的情景相匹配，只要搜查的行為相對于學(xué)生的年齡性別和違規(guī)性質(zhì)，不具有過度的進(jìn)攻性，這種管理行為就是不侵犯學(xué)生隱私權(quán)的，沒有破壞學(xué)生對隱私的合理預(yù)期”。此外，在美國法律中，在一般刑事案件中普遍適用的搜查前出示搜查令的程序性做法在學(xué)校內(nèi)部范圍內(nèi)也是不適用的，這些規(guī)定使學(xué)校對于學(xué)生的具體管理行為可以更具有彈性。
當(dāng)然，考慮到學(xué)生的正當(dāng)權(quán)益，學(xué)校在實(shí)施教育管理活動過程中并不能違反國家法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)注意防止因?yàn)椴扇〗逃芾砘顒硬划?dāng)而給學(xué)生的合法權(quán)利造成不應(yīng)有的損害。學(xué)校在處理學(xué)生權(quán)利與學(xué)校利益的矛盾事件中，應(yīng)做到公開、公正、合法，避免不當(dāng)行為特別是不合理搜查、侮辱、體罰等行為，還應(yīng)給予學(xué)生知情、異議和申訴的權(quán)利。這樣，把教育管理活動關(guān)系定性為行政管理關(guān)系不但不會侵害學(xué)生的合法權(quán)利，反而更有利于保護(hù)學(xué)生的受教育權(quán)和其他基本權(quán)益。當(dāng)校生雙方發(fā)生法律糾紛時，學(xué)生可以通過提起行政訴訟的方式來救濟(jì)自己的受教育權(quán)和其他基本權(quán)益，而行政訴訟法中的訴訟原則、證據(jù)規(guī)則等與民事訴訟相比，能為處于弱勢群體地位的學(xué)生提供更有效、更全面的保護(hù)和救濟(jì)。
綜上所述，筆者認(rèn)為，對于高等學(xué)校與學(xué)生之間的這一法律關(guān)系在名稱上仍應(yīng)稱其為教育管理關(guān)系更為適宜。在立法上進(jìn)一步清晰界定高校與學(xué)生之間的教育管理關(guān)系并逐步完善相關(guān)的配套法律制度是非常關(guān)鍵的問題，從立法的層面上合理定位這一關(guān)系是切實(shí)提高我國高等教育管理水平和實(shí)現(xiàn)高等教育理念不斷更新、推動教育實(shí)踐不斷向前發(fā)展的重要舉措。
四、結(jié)語
本文所探討的僅僅是我國目前高等學(xué)校與其學(xué)生雙方主體之間法律關(guān)系中的一部分，在我國教育法制體系逐步完善的過程中，高等教育法律關(guān)系急需明確界定和完善運(yùn)作規(guī)范，立法相對于司法實(shí)踐的滯后情況還需要隨著立法的深入而逐步改善。
參考文獻(xiàn)：
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關(guān)鍵詞：法律關(guān)系 教學(xué)管理模式
【中圖分類號】G【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】B【文章編號】1008-1216（2015）08C-0016-02
長期以來，學(xué)生一直被視為學(xué)校的教育管理對象，隨著改革開放和市場經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展，人們的法律意識、維權(quán)意識日漸覺醒和增強(qiáng)，學(xué)生的主體性地位日益凸顯，學(xué)生與學(xué)校之間的矛盾沖突逐漸增多，學(xué)生對于自身與學(xué)校之間的關(guān)系的認(rèn)識已在發(fā)生變化。
對于學(xué)校與學(xué)生之間法律關(guān)系性質(zhì)，學(xué)界一直存在著爭議，歸納起來有三種觀點(diǎn)：第一種認(rèn)為學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系是一種民事法律關(guān)系;第二種認(rèn)為我國學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系是管理與被管理的行政法律關(guān)系;第三種認(rèn)為學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系是一種雙重法律關(guān)系，部分是民事法律關(guān)系，部分是行政法律關(guān)系。
一、中職學(xué)校與學(xué)生的雙重法律關(guān)系分析
（一）依據(jù)教育管理職能形成的縱向型行政法律關(guān)系
教育法律關(guān)系具有行政性，體現(xiàn)國家對教育的調(diào)控，如各級人民政府的教育行政部門對學(xué)校和其他教育機(jī)構(gòu)的行政管理和監(jiān)督，而學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系又是教育法律關(guān)系的重要組成部分。從《中華人民共和國教育法》第二十八條規(guī)定中我們可以看出，學(xué)校與學(xué)生的法律地位是不平等的，是一種隸屬型的管理與被管理的關(guān)系，從這方面講，學(xué)校和學(xué)生的法律關(guān)系具有一定的行政性。
（二）依據(jù)教育合同產(chǎn)生的平權(quán)型民事法律關(guān)系
《中華人民共和國教育法》第三十一條規(guī)定，學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)具備法人條件的，自批準(zhǔn)設(shè)立或者登記注冊之日起取得法人資格。學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)在民事活動中依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任。
從國內(nèi)來看，隨著國內(nèi)民辦教育的興起以及《民辦教育促進(jìn)法》的出臺，中等職業(yè)教育主體日益呈現(xiàn)多元化的趨勢，為了同公立學(xué)校的事業(yè)單位性質(zhì)相區(qū)分，民辦學(xué)校被定性為“民辦非企業(yè)單位”。從全球來看，我國已經(jīng)加入了WTO，在我國加入WTO議定書和減讓表中，教育也被視為服務(wù)貿(mào)易的一種。從這些事件中我們可以清楚地感覺到傳統(tǒng)學(xué)校教育的理念正在逐漸發(fā)生變化，從某種意義上說，職業(yè)學(xué)校正日益被視為市場經(jīng)濟(jì)條件下培養(yǎng)技術(shù)人才的加工廠。學(xué)校與學(xué)生及其家長之間構(gòu)成的關(guān)系更多地被視為是一種教育契約（合同）關(guān)系。
（三）“訂單式” 人才培養(yǎng)模式是雙重法律關(guān)系的具體表現(xiàn)
中職學(xué)校以促進(jìn)學(xué)生就業(yè)為目標(biāo)，“訂單式”的人才培養(yǎng)模式是中職學(xué)校與學(xué)生雙重法律關(guān)系的具體表現(xiàn)。雙重法律關(guān)系主要表現(xiàn)在中職學(xué)校招生就業(yè)和教育教學(xué)管理的過程中。
“訂單式”招生過程中發(fā)生的法律關(guān)系是一種民事法律關(guān)系。職校招生都是通過市場運(yùn)作的方式進(jìn)行。在招生過程中，學(xué)校和學(xué)生是作為兩個平等的主體而存在的，所以可以從合同的角度理解這一形式的招生過程。
二、如何構(gòu)建中等職業(yè)學(xué)校與學(xué)生之間和諧的法律關(guān)系
從中等職業(yè)教育的目的上來說，中等職業(yè)學(xué)校的管理權(quán)與學(xué)生的受教育權(quán)在根本利益上是一致的，但這并不意味著中等職業(yè)學(xué)校與學(xué)生之間不會發(fā)生法律糾紛。事實(shí)上，在中等職業(yè)學(xué)校的教學(xué)管理活動中，因?yàn)檎猩召M(fèi)、就業(yè)見習(xí)、校園安全事故與學(xué)生產(chǎn)生法律糾紛的情況大量存在。構(gòu)建學(xué)校與學(xué)生之間和諧的法律關(guān)系，筆者認(rèn)為應(yīng)該著重從以下幾方面著手：
（一）遵循法治原則，完善中等職業(yè)學(xué)校內(nèi)部管理規(guī)則
中等職業(yè)學(xué)校通過內(nèi)部管理規(guī)則進(jìn)行管理是其約束內(nèi)部成員的主要方式，是落實(shí)中等職業(yè)教育管理職能的手段。在學(xué)校制定的內(nèi)部管理規(guī)則當(dāng)中，一部分規(guī)定是中等職業(yè)學(xué)校依據(jù)《中華人民共和國職業(yè)教育法》《中華人民共和國教育法》《普通中等專業(yè)學(xué)校學(xué)生學(xué)籍管理規(guī)定》的明確授權(quán)制定的有關(guān)畢業(yè)證、技能證授予、學(xué)籍管理、紀(jì)律處分等事項(xiàng)的實(shí)施細(xì)則。
（二）中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生管理過程中要體現(xiàn)人文關(guān)懷精神
中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生管理以人為本，體現(xiàn)對學(xué)生的人文關(guān)懷，首先在思想觀念層面要確立從以“管理”為目的向以“服務(wù)”為宗旨轉(zhuǎn)變，從“權(quán)力本位”觀念向“權(quán)利本位”觀念轉(zhuǎn)變，確立“以人為本”的管理思想，建立“以人為本”的管理模式，倡導(dǎo)和強(qiáng)化服務(wù)職能，重視與學(xué)生進(jìn)行平等的對話，強(qiáng)化“服務(wù)”為學(xué)生的稟賦和潛能的充分開發(fā)創(chuàng)造一種寬松的環(huán)境。
（三）完善解決中等職業(yè)學(xué)校與學(xué)生法律糾紛的法律救濟(jì)制度
完善學(xué)生權(quán)利救濟(jì)制度是推進(jìn)依法治校，保障學(xué)生合法權(quán)益，體現(xiàn)人文關(guān)懷、實(shí)現(xiàn)中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生管理法治化不可或缺的舉措。
1.建立學(xué)生申訴制度，是學(xué)校推進(jìn)依法治校實(shí)行民主管理的制度化、規(guī)范化的內(nèi)在要求，是尊重學(xué)生權(quán)利、維護(hù)學(xué)生權(quán)益的重要保障?！督逃ā芬衙鞔_規(guī)定了學(xué)生的申訴權(quán)利，因此建立學(xué)生申訴制度，接受學(xué)生申訴，依法保護(hù)學(xué)生合法權(quán)益就成為學(xué)校應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù)。
2.健全教育行政復(fù)議制度。應(yīng)把學(xué)校作出嚴(yán)重影響學(xué)生受教育權(quán)的管理行為納入行政復(fù)議的范圍，教育行政機(jī)關(guān)作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)并依法定程序?qū)W(xué)校的管理行為進(jìn)行合法性與適當(dāng)性審查，督促學(xué)校依法行使學(xué)生管理權(quán)，維護(hù)學(xué)生的合法權(quán)益。
3.啟動教育行政訴訟制度，為學(xué)生提供一條最具權(quán)威、最終性的救濟(jì)途徑。中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生管理的司法審查是中等職業(yè)學(xué)校管理法治化的重要標(biāo)志，是促使中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生管理權(quán)力的運(yùn)行納入制度化、規(guī)范化軌道的重要手段，也是在學(xué)校管理過程中體現(xiàn)法治原則的一項(xiàng)基本要求。
參考文獻(xiàn)：
【關(guān)鍵詞】高校；學(xué)生；法律關(guān)系
中國高校與大學(xué)生之間的法律關(guān)系是學(xué)術(shù)界與教育界研究和爭議的一個熱點(diǎn)問題。有關(guān)于高校和學(xué)生的法律關(guān)系理論學(xué)說有以下幾種：1.民事法律關(guān)系說。根據(jù)《教育法》的規(guī)定，當(dāng)學(xué)校侵犯學(xué)生的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益和其他合法權(quán)益時，學(xué)校應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。在這種法律關(guān)系中，高校與學(xué)生是平等的民事主體的身份。2.內(nèi)部行政法律關(guān)系說。高等學(xué)校在學(xué)科專業(yè)的設(shè)置、教學(xué)科研活動的開展以及學(xué)生社團(tuán)的組織和管理方面均具有自。對違反校規(guī)校紀(jì)的學(xué)生，學(xué)?？梢暺淝楣?jié)輕重給予批評教育或紀(jì)律處分。由此，高校對學(xué)生、教師等內(nèi)部人員行使管理權(quán)力，從而形成內(nèi)部行政法律關(guān)系。3.綜合說。該種觀點(diǎn)主張學(xué)校與學(xué)生之間的關(guān)系不僅限于平等主體之間的關(guān)系，而且還應(yīng)包括公務(wù)法人與其利用者之間的公法關(guān)系。公務(wù)法人與利用者之間的關(guān)系取決于公務(wù)法人的身份和地位。4.特別權(quán)力關(guān)系說。此觀點(diǎn)認(rèn)為“特別權(quán)力關(guān)系說構(gòu)筑了以強(qiáng)者帶動弱者的權(quán)利義務(wù)體系，應(yīng)合了教育目的一致性和正當(dāng)性”，“學(xué)生與高校之間存在公、私法多種救濟(jì)，兩者關(guān)系的復(fù)雜性，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超越于一般行政法關(guān)系上的概括”。“高校處于主導(dǎo)地位，學(xué)生處于從屬地位，高校與學(xué)生之間法律地位具有相對不平等性，雙方爭訟方式特別性”。5.教育法律關(guān)系說。教育法律關(guān)系說是在否定學(xué)校與學(xué)生之間是民事法律關(guān)系的基礎(chǔ)上提出的，認(rèn)為兩者關(guān)系是由“教育法律規(guī)范對學(xué)校與學(xué)生之間的社會關(guān)系進(jìn)行調(diào)整后的產(chǎn)物”。
筆者認(rèn)為兩者之間的關(guān)系不應(yīng)當(dāng)簡單的割裂，綜合的看其內(nèi)部關(guān)系可以分為三種，即行政法律關(guān)系、民事法律關(guān)系和特別權(quán)力關(guān)系。
1.行政法律關(guān)系。法律法規(guī)可以授權(quán)行政機(jī)關(guān)以外的具有管理公共事務(wù)職能的組織行使一定的行政管理權(quán)，高校的行政權(quán)力主要表現(xiàn)在授予學(xué)生學(xué)位證書，對學(xué)生學(xué)籍進(jìn)行管理等等。當(dāng)然，由于我國目前法律法規(guī)的規(guī)定不全面，高校哪些行為可以定性為行政行為還沒有一個明確的界定。筆者認(rèn)為，這個問題應(yīng)當(dāng)援引行政法學(xué)上的一條規(guī)則，即法無明文規(guī)定不得為之，只有當(dāng)法律法規(guī)明確授權(quán)時，學(xué)校的行為才能認(rèn)定為行政行為。
2.民事法律關(guān)系。當(dāng)高校以單純的教育教學(xué)組織者的角色出現(xiàn)時，它是組織實(shí)施教育教學(xué)活動的獨(dú)立民事主體。大學(xué)生因教育教學(xué)活動與高校發(fā)生法律關(guān)系時，這種法律關(guān)系只能是民事法律關(guān)系。在學(xué)生沒選擇高校之前，高校與大學(xué)生之間毫不相干，也不存在任何法律關(guān)系。招生期間，高校是一個要約人，大學(xué)生按照自己的分?jǐn)?shù)和意愿選擇學(xué)校，被高校錄取后，二者之間便建立了一種帶有教育服務(wù)性質(zhì)的合同關(guān)系，雙方關(guān)系的建立過程完全符合民法上平等自愿原則。雖然它們之間的合同關(guān)系有“格式合同”之嫌，學(xué)生在一定程度上處于被動狀態(tài)，但這并不能否認(rèn)高校與大學(xué)生之間所存在的平等的民事關(guān)系。
3.特別權(quán)力關(guān)系。在司法實(shí)踐中，高校與大學(xué)生的糾紛很大一部分是不被人民法院受理的，依據(jù)是什么呢？解答這個疑問，還應(yīng)從高校的法律地位著手，當(dāng)高校充當(dāng)集體法人時，它代表集體的利益，有維護(hù)集體公共秩序、管理內(nèi)部事務(wù)的職責(zé)。我國《高等教育法》明確規(guī)定了高校有“依法自主辦學(xué)”和“按章程自主管理”的權(quán)力，這種自主管理權(quán)實(shí)際上是法律賦予學(xué)校為保證其機(jī)構(gòu)目的的實(shí)現(xiàn)而對其內(nèi)部事務(wù)處理的“自由裁量權(quán)”。當(dāng)學(xué)生不服學(xué)校命令時，學(xué)校有權(quán)對學(xué)生做出警告、記過等處分，而高校對大學(xué)生做出的這種處分行為屬于集體內(nèi)部的管理行為。此時兩者關(guān)系就是德國公法上所講的特別權(quán)力關(guān)系。對此我國現(xiàn)行的法律法規(guī)都是給與支持和認(rèn)同的，如規(guī)定受教育者應(yīng)當(dāng)遵守所在學(xué)?；蚱渌逃龣C(jī)構(gòu)的管理制度，受教育者享有“對學(xué)校給與的處分不服向有關(guān)部門申訴”的權(quán)利，這都明確地表明了我國高校與大學(xué)生之間存在著一種特別權(quán)力關(guān)系。
綜上所述，筆者認(rèn)為當(dāng)高等學(xué)校獲得國家授權(quán)，對大學(xué)生行使國家行政權(quán)力時，它們之間建立的是行政法律關(guān)系，即我國行政法學(xué)上所講的外部行政法律關(guān)系；若二者因教育教學(xué)活動而締結(jié)法律關(guān)系時，則具備民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素，屬于民事法律關(guān)系；當(dāng)高等學(xué)校作為集體法人利益的代表，以維護(hù)學(xué)校正常秩序和公共利益的角色出現(xiàn)時，它與大學(xué)生之間發(fā)生的法律關(guān)系則構(gòu)成特別權(quán)力關(guān)系，這種法律關(guān)系不受行政法調(diào)整，當(dāng)事人不得據(jù)此訴至法院。
依法治校，是高等教育改革與發(fā)展要努力實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)之一，吸收國外有借鑒意義的理論與實(shí)踐，明確我國高校與學(xué)生的法律關(guān)系，才能使高校的學(xué)生權(quán)利救濟(jì)制度研究逐步走向規(guī)范化，這也是新體制下高校管理模式應(yīng)有的組成部分。
參考文獻(xiàn)：
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關(guān)鍵詞：高職院校；管理機(jī)制；法律關(guān)系
當(dāng)前，我國獨(dú)立設(shè)置的高等職業(yè)技術(shù)學(xué)校有1000多所，占全國高校一半多，高職在校生將近800萬，占全國高校在校生的一半多，俗稱"半壁江山"。高職院校面向市場、以就業(yè)為導(dǎo)向，實(shí)行校企合作、工學(xué)結(jié)合的辦學(xué)新模式，開拓與創(chuàng)新空間大，深受一線和基層的歡迎。然而，隨著高職教育的蓬勃發(fā)展，在校大學(xué)生人數(shù)的不斷增加，不可避免地帶來一系列的問題。高職院校學(xué)生作為高考錄取中被排在最后一個批次錄取的學(xué)生，他們高考分?jǐn)?shù)較低，基礎(chǔ)較差，學(xué)習(xí)積極性不高，上進(jìn)心不強(qiáng)，生活散漫，不服從學(xué)校管理等等。加上現(xiàn)行學(xué)生管理理念和手段的落后日益凸顯，學(xué)校與學(xué)生之間的各種糾紛不斷出現(xiàn)，學(xué)生訴校案的頻現(xiàn)報(bào)端，我國高職院校學(xué)生管理面臨著極大的挑戰(zhàn)。自從1998年我國出現(xiàn)了首例高校學(xué)生狀告母校的行政訴訟案以來，學(xué)生狀告母校的事件出現(xiàn)了上升的趨勢。和諧處理以及及時解決法律糾紛問題，不僅關(guān)系到大學(xué)生能否維護(hù)自己的合法權(quán)益，學(xué)校能否維持正常的教學(xué)秩序，也關(guān)系到教育活動和教育事業(yè)能否順利進(jìn)行和健康發(fā)展。
一 高職院校與學(xué)生之間的法律關(guān)系
明確高職院校與學(xué)生之間的法律關(guān)系是有效預(yù)防高職院校與學(xué)生產(chǎn)生糾紛的前提，對于指導(dǎo)現(xiàn)實(shí)的學(xué)校管理和司法實(shí)踐也有十分重要的意義。
1.行政法律關(guān)系。
高職院校與學(xué)生之間的行政法律關(guān)系是指高職院校作為法律法規(guī)授權(quán)的行政主體依據(jù)法律法規(guī)對學(xué)生進(jìn)行管理時形成的法律關(guān)系。
我國的教育法和學(xué)位條例通過法律授權(quán)的方式，賦予學(xué)校行使一定的行政管理職權(quán)，高職院校是法律、法規(guī)授權(quán)的組織。高職院校在學(xué)籍管理、學(xué)位的授予等方面和學(xué)生之間形成的管理與被管理的關(guān)系就是行政法律關(guān)系。當(dāng)學(xué)生的這類權(quán)利受到侵害時，應(yīng)允許學(xué)生提起行政訴公，請求司法救濟(jì)，學(xué)校不能阻礙其實(shí)現(xiàn)。
2.民事法律關(guān)系。
高職院校與學(xué)生之間也存在著民事法律關(guān)系，即高職院校作為事業(yè)法人、學(xué)生作為自然人兩個平等的民事主體基于民事法律規(guī)范的調(diào)整而發(fā)生的民事法律關(guān)系。
在民事法律關(guān)系中，高職院校以民事主體的身份存在，依法享有民事權(quán)利并承擔(dān)民事責(zé)任，而學(xué)生也以平等的民事主體的身份存在，所以高職院校對學(xué)生并無概括支配、命令的權(quán)力，學(xué)生也無接受、容忍的義務(wù)。學(xué)生作為有民事行為能力的自然人，具有民事主體的資格，學(xué)生與學(xué)校發(fā)生的如繳費(fèi)、提供教學(xué)、包括住宿和飲食在內(nèi)的后勤服務(wù)以及對學(xué)生的人身、財(cái)產(chǎn)所給予的安全保障則明顯地構(gòu)成了民事法律關(guān)系。當(dāng)學(xué)校侵犯了學(xué)生的民事權(quán)利時，學(xué)生完全有權(quán)直接通過民事訴訟獲得司法救濟(jì)。
二 高職院校與學(xué)生法律糾紛的原因分析
高職院校與學(xué)生產(chǎn)生法律糾紛的原因多種多樣，主要有：
1.高職院校學(xué)生的維權(quán)意識和法律觀念不斷增強(qiáng)。
隨著我國法治進(jìn)程的漸次深入，法治理念的漸入人心，高職院校大學(xué)生的法律觀念和維權(quán)意識也在不斷的增強(qiáng)。
高職院校的學(xué)生已是成年公民，屬于完全民事行為能力人。作為受教育對象的大學(xué)生，已由不清楚自己應(yīng)享有哪些權(quán)益，或者不知道如何維護(hù)自己的權(quán)益轉(zhuǎn)變?yōu)榉梢庾R越來越強(qiáng)，十分關(guān)注自己的合法權(quán)益，并懂得用法律的武器來維護(hù)自己的權(quán)益。學(xué)生維權(quán)意識的高漲，導(dǎo)致大學(xué)生狀告母校的案件日益增多。
2.高職院校管理機(jī)制不夠完善。
高職院校管理機(jī)制不夠完善直接影響到高職院校管理的效率，導(dǎo)致高職院校與學(xué)生法律糾紛的產(chǎn)生。
（1）高職院校的管理理念沒有與我國的教育體制改革俱進(jìn)。
高職院校作為擁有一定自的事業(yè)法人，傳統(tǒng)的管理理念就是服從，要求教師服從于學(xué)校、學(xué)生服從于教師，高職院校的這種落后管理理念沒有與我國的教育體制改革俱進(jìn)。在傳統(tǒng)落后的理念支配之下，高職院校往往將學(xué)生當(dāng)成受管理并服從學(xué)校的客體而非平等的自然人，不夠尊重學(xué)生的權(quán)利與人格。
這樣，高職院校在制定學(xué)生管理規(guī)章制度以及開展學(xué)生管理工作時，都以學(xué)校和學(xué)校的管理者為主體，而學(xué)生在學(xué)校管理中卻處于服從于被動的地位，這就勢必造成對學(xué)生權(quán)利的侵害，引起高職院校與學(xué)生的法律糾紛。
（2）不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大學(xué)校規(guī)章制度的適用范圍。
我國的《教育法》和《高等教育法》明確規(guī)定了高校具有"依法自主辦學(xué)"和"按照章程自主管理"的權(quán)力，即高校具有辦學(xué)自，有權(quán)制定自己的內(nèi)部規(guī)則。
高職院校在制定和執(zhí)行規(guī)章制度時，往往從其管理的需要和目的出發(fā)，只重視它的秩序性和效率性，而對其程序性、公正性及被管理者的合法權(quán)益的保護(hù)有所忽視，有些規(guī)章制度的制定與現(xiàn)有的國家相關(guān)法律的明確規(guī)定相抵觸，有些是在法律規(guī)定不明確但又屬于授權(quán)范圍的權(quán)力的行使，這時高職院校在制定規(guī)章制度時就必須把握自由裁量的適度性，如果制訂了不恰當(dāng)?shù)囊?guī)章制度，勢必導(dǎo)致侵犯學(xué)生合法權(quán)益的事件屢屢發(fā)生。
（3）高職院校管理程序不正當(dāng)。
正當(dāng)程序是一條重要的法治觀念與憲法原則，注重程序公正日益成為現(xiàn)代法治國家共同的價(jià)值取向。高職院校管理過程中的正當(dāng)程序是對相對人權(quán)利保障的基本要求，沒有正當(dāng)程序，受教育者在學(xué)校中的"機(jī)會均等"就難以實(shí)現(xiàn)，其合法的"請求權(quán)"、正當(dāng)?shù)?選擇權(quán)"、合理的"知情權(quán)"就難以得到保障和維護(hù)。
在我國高校的學(xué)生違紀(jì)處理?xiàng)l例中，其中涉及到違紀(jì)處理的相關(guān)程序方面內(nèi)容很少，因此，高職院校在處罰違紀(jì)學(xué)生時，由于缺乏正當(dāng)?shù)某绦蚣皯?yīng)有的保證制約機(jī)制而出現(xiàn)脫節(jié)的現(xiàn)象，這也是導(dǎo)致高職院校與學(xué)生產(chǎn)生法律糾紛的緣由之一。
3.高職院校的自缺乏社會監(jiān)督。
孟德斯鳩提出："一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗(yàn)。"高職院校依法享有管理學(xué)校內(nèi)部事務(wù)的自，因此出現(xiàn)了高職院校自己處理自己的事務(wù)，外部人無從監(jiān)督的現(xiàn)象。這是導(dǎo)致學(xué)生訴訟高校的外部原因。
4.高校學(xué)生管理方面的法律法規(guī)尚未健全，沒有形成完整、統(tǒng)一、有序的體系。當(dāng)前，除了《教育法》和《高等教育法》就大學(xué)生管理對不同高等教育辦學(xué)主體做出了普遍性的要求外，現(xiàn)有的法律法規(guī)再也沒有針對普通高等學(xué)校以外的其他高等教育主體的更具體的規(guī)定和要求。即便有也只是參照普通高校的規(guī)定做出一般性的要求，屬于宣言性立法，條文過于原則，實(shí)體性和程序性的規(guī)范較少，學(xué)校、教師、學(xué)生三者之間的法律關(guān)系欠明確，三者各自的權(quán)利、責(zé)任尤其是學(xué)生的責(zé)任和權(quán)利不明確，還存在無法可依、有法難依的現(xiàn)象，迫切需要建立一套完備的高等教育法律法規(guī)體系。由于相關(guān)法律法規(guī)沒有健全，各高校制定的規(guī)章制度又無統(tǒng)一要求，實(shí)踐中出現(xiàn)各種于法無矩的現(xiàn)象在所難免了。
5.從學(xué)生的權(quán)益層面上看。
從實(shí)踐上看，高校學(xué)生管理中常發(fā)生的侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為侵犯學(xué)生生命健康權(quán)、受教育權(quán)、人格權(quán)公正評價(jià)權(quán)和婚育權(quán)等權(quán)益的現(xiàn)象。
（1）高校學(xué)生管理中涉及學(xué)生生命健康權(quán)的法律問題。教育部2002年8月21日頒布的《學(xué)生傷害事故處理辦法》，是目前處理這類事件的主要法律依據(jù)。此辦法中所列舉的學(xué)生人身安全傷害的情形主要有：①因?qū)W校的管理行為所發(fā)生的學(xué)生傷害事故。這類事故一般多發(fā)生在教學(xué)過程中、學(xué)生宿舍中：②學(xué)生之間所造成的傷害事故，例如打架、斗毆所發(fā)生的傷害：③非學(xué)校主體基于學(xué)校場所所造成的學(xué)生傷害，如校內(nèi)食品經(jīng)營者出售不合格食品對學(xué)生所造成的傷害；④意外、偶發(fā)性事件.包括了自然災(zāi)害以及學(xué)生自殺、自傷等等。近年來，學(xué)校在教學(xué)工作、食物衛(wèi)生、社會實(shí)踐活動等方面引起的人身傷亡事故以及由此引出的訴訟等經(jīng)常出現(xiàn)，學(xué)校對此應(yīng)引起高度重視。
（2）高校學(xué)生管理中涉及學(xué)生受教育權(quán)權(quán)的法律問題。近幾年，不少高校在教學(xué)管理、學(xué)籍處理、學(xué)歷和學(xué)位授予等方面發(fā)生了一些侵犯學(xué)生受教育權(quán)的問題，如為了加強(qiáng)學(xué)風(fēng)建設(shè)，有些高校規(guī)定在學(xué)生中實(shí)行"末位淘汰制"；為了嚴(yán)肅考風(fēng)考紀(jì)，有些高校規(guī)定，考試作弊的一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，給予自動停學(xué)一年處罰；有些學(xué)校的規(guī)定則更為嚴(yán)厲，考試作弊一經(jīng)發(fā)現(xiàn)即對作弊的考生處以勒令退學(xué)或開除學(xué)籍的處分。還有不少學(xué)校在諸如談戀愛、疾病等問題上也是制定十分嚴(yán)厲的處罰措施。如2002年重慶某女大學(xué)生懷孕被開除、2004年成都某高校大學(xué)生因在教室"卿卿我我"被開除等案件，學(xué)生都將自己的母校推上法庭。從這些案例中，涉案學(xué)生毫無疑問地指責(zé)學(xué)校侵犯了其受教育權(quán)。
三 解決高職院校與學(xué)生法律糾紛問題的對策
不斷發(fā)生的大學(xué)生狀告母校的法律糾紛案件已經(jīng)使學(xué)校受到了影響，給學(xué)校的管理帶來了一定的挑戰(zhàn)。因此，解決好高職院校與學(xué)生之間的法律糾紛十分重要。
1.加強(qiáng)對高職院校管理行為的法律規(guī)制。
"依法治國"包括了依法治校的內(nèi)容，依法治校，是當(dāng)前高等教育改革與發(fā)展要努力實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)之一。
在高職院校的管理過程中，樹立尊重學(xué)生權(quán)利、保障學(xué)生權(quán)利、依法管理的法治觀念，首先應(yīng)在法律明確授權(quán)的基礎(chǔ)上，高職院校應(yīng)嚴(yán)格依照法律的規(guī)定行事；其次在法律沒有相關(guān)規(guī)定的情況下，高職院校仍應(yīng)從尊重公平正義的法治精神出發(fā)，自覺的履行保護(hù)學(xué)生權(quán)益的義務(wù)，并應(yīng)創(chuàng)造條件來保障和促進(jìn)學(xué)生權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。只有這樣，才能提高學(xué)生管理的效率，有利于自由、民主、平等精神的培育。
2.完善高職院校的管理機(jī)制。
為了實(shí)現(xiàn)高職院校的有效管理，創(chuàng)建和諧校園，高職院校必須樹立法律糾紛防范意識，不斷完善高職院校的管理機(jī)制。
（1）確立"以人為本"的管理理念。
確立"以人為本"的教育管理理念，是新時期高職院校管理的一個重要原則。"以人為本"應(yīng)用到學(xué)校就是"以學(xué)生為本"。"一切為了學(xué)生，為了一切學(xué)生，為了學(xué)生一切"是教育的本質(zhì)。法律面前人人平等，高職院校和學(xué)生在法律面前是平等的民事主體。高職院校如果侵犯了學(xué)生的民事權(quán)利，如學(xué)生的隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等，必然要受到法律的懲罰。此外高職院校還具有行政管理權(quán)，行政管理權(quán)的行使，其目的是為了學(xué)生更好地發(fā)展，不僅要維護(hù)學(xué)生群體的整體利益，而且還要維護(hù)被處理學(xué)生的基本權(quán)利。
（2）盡快厘清與法律法規(guī)相沖突的規(guī)章制度。
高職院校應(yīng)根據(jù)《教育法》、《高等教育法》、《學(xué)位條例》、《高等學(xué)校學(xué)生行為準(zhǔn)則》和《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》等并依據(jù)自身的辦學(xué)層次、類型與特點(diǎn)，認(rèn)真制定并不斷完善學(xué)校的規(guī)章和各項(xiàng)管理制度，這是學(xué)校實(shí)施自主管理、依法治校的基礎(chǔ)。高職院校制定的規(guī)章制度的范圍不可逾越高職院校自主辦學(xué)的范圍，不得超越法律的規(guī)定，否則，高職院校依其規(guī)章所做出的管理決定會導(dǎo)致法律糾紛的發(fā)生及承擔(dān)敗訴的責(zé)任。
隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會的進(jìn)步，高職院校學(xué)生的法律意識和權(quán)利意識越來越強(qiáng)，高職院校的學(xué)生管理工作也面臨著機(jī)遇和挑戰(zhàn)。只有從高職院校學(xué)生的實(shí)際出發(fā)，實(shí)現(xiàn)學(xué)生管理的法制化，才能有效避免學(xué)校與學(xué)生之間的糾紛出現(xiàn)，為我國的經(jīng)濟(jì)建設(shè)培養(yǎng)出高水平的技術(shù)應(yīng)用型人才奠定基礎(chǔ)。
參考文獻(xiàn)
關(guān)鍵詞：高等學(xué)校；學(xué)生；行政法律關(guān)系；民事法律關(guān)系
中圖分類號：D922.1文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：
高校與學(xué)生之間法律關(guān)系具有何種性質(zhì)，西方學(xué)者認(rèn)為公立學(xué)校是國家依公法而成立，私立學(xué)校依私法而成立，從而致使公立學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系傾向于公法上的關(guān)系—特別權(quán)力關(guān)系，而私立學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系傾向于私法上的關(guān)系—契約關(guān)系。而由于我國大部分學(xué)校都屬公立范疇，因此，對于公立學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系，學(xué)者們順理成章地認(rèn)為屬于行政關(guān)系。
一 民事合同關(guān)系的認(rèn)定
隨著高等教育改革的不斷深入,高校的招生自也隨之?dāng)U大, 學(xué)生選擇高校接受教育的自利也在不斷擴(kuò)大,高等教育的非義務(wù)性和服務(wù)性的特質(zhì)逐漸凸顯,雙向選擇使學(xué)生與學(xué)校在入學(xué)關(guān)系中的行政色彩越來越淡漠。公立高校與學(xué)生建立法律關(guān)系之初的雙向選擇性與對價(jià)性，決定了二者之間的法律關(guān)系具有契約本質(zhì)，這與普通的民事法律關(guān)系相比沒有過多的特殊性，基于平等理論，雙方具有平等的法律地位，意志形成、解除均自由。這種平等關(guān)系有利于保護(hù)雙方的權(quán)益。
1、人身關(guān)系內(nèi)容：
學(xué)生作為自然人這一民事主體，擁有姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等多項(xiàng)人身權(quán)利，對于上述人身權(quán)，學(xué)校負(fù)有不得非法侵害的義務(wù)。除此以外，高校與學(xué)生之間的人身關(guān)系主要體現(xiàn)在高校對于在校學(xué)生的管理和保護(hù)關(guān)系。學(xué)生在進(jìn)入高校內(nèi)接受教育的過程中，高等學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法對其進(jìn)行管理和保護(hù)，應(yīng)當(dāng)提供符合安全標(biāo)準(zhǔn)的校舍、場地、其他教育教學(xué)設(shè)施和生活設(shè)施，應(yīng)當(dāng)對在校學(xué)生進(jìn)行必要的安全教育和自護(hù)自救教育。在高校實(shí)施的教育教學(xué)活動中或者高校組織的校外活動中以及在高校負(fù)有管理責(zé)任的校舍、場地、其他教育教學(xué)設(shè)施和生活設(shè)施內(nèi)，對學(xué)生的生命、健康造成損害的，高校存在過錯或者行為不當(dāng)時，將依民事法律承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。
2、財(cái)產(chǎn)關(guān)系內(nèi)容:
（1）公立高校與學(xué)生的收支關(guān)系。教育合同的訂立需要高校組織招生宣傳、公布招生信息、學(xué)生填報(bào)志愿、確定招生錄取以及學(xué)生報(bào)到注冊等一系列行為輔以支撐，這一合同的訂立使高校的收費(fèi)行為有了基礎(chǔ)。根據(jù)合同，公立高校享有向?qū)W生收取教育費(fèi)用的權(quán)利，學(xué)生負(fù)有繳納教育費(fèi)用的義務(wù)，高校無權(quán)自行設(shè)置收費(fèi)項(xiàng)目和提高收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，對學(xué)生違法收費(fèi)應(yīng)予以返還。
（2）公立高校與學(xué)生的物權(quán)關(guān)系。學(xué)生在學(xué)習(xí)、生活過程中，其擁有的學(xué)習(xí)資料、生活資料等財(cái)物，由學(xué)生享有所有權(quán)，平等地受到法律的保護(hù)。作為教育機(jī)構(gòu)的公立高校，它所管理的財(cái)產(chǎn)包括兩部分。一部分是高校自己擁有的校產(chǎn)，另一部分是國家投資的國有資產(chǎn)。
二 行政合同關(guān)系的認(rèn)定
公立高校是代表國家為社會提供教育服務(wù), 這決定了其教育管理的行政公務(wù)性質(zhì)。因此除了民事關(guān)系，高校依法代行某些國家教育行政管理權(quán),在招生注冊、教學(xué)管理、就業(yè)畢業(yè)等方面對大學(xué)生有一系列管理權(quán)利，這一活動不是民事合同所能包涵的。大學(xué)生在校期間必須接受和配合這種管理，才能實(shí)現(xiàn)高等教育的目的，在此層面上，高校對大學(xué)生的管理行為是公共行政行為，二者之間是一種管理與被管理的公共行政關(guān)系，筆者認(rèn)為，這種關(guān)系類似于行政合同關(guān)系。就行政合同的內(nèi)容來說，具體包括：
1、招生注冊環(huán)節(jié)：招生是高校代表國家選拔招收符合要求的學(xué)生, 達(dá)到一定要求的學(xué)生到自己認(rèn)可的學(xué)校接受教育,雙方都按照自己的意愿在相互選擇,并最終形成共識進(jìn)行注冊，這是高校與學(xué)生雙方就教育和接受教育進(jìn)行的確認(rèn)活動。隨著高等教育體制改革的不斷深入,這種選擇,特別是學(xué)生選擇的自主性越來越強(qiáng)。從表面上看這似乎是高校自主民事意志活動，但從教育的目標(biāo)和高校的功能來說，這種合同在相關(guān)法制的授權(quán)下以及國家、地區(qū)的招生政策的指揮下又分明具有公共行政的特征,它實(shí)際上是典型的行政合同行為。
2、教學(xué)管理環(huán)節(jié)：高校依據(jù)國家教育主管部門的規(guī)定和授權(quán)，有權(quán)設(shè)置專業(yè)、進(jìn)行課程安排、制定教學(xué)計(jì)劃、指定教科書和指定教師授課，決定具體課時和教學(xué)進(jìn)度，組織考試等等。圍繞教學(xué)的終極目標(biāo)，公立高校也有權(quán)開展諸如學(xué)籍管理、進(jìn)行獎勵處罰和制定內(nèi)部自律規(guī)則等活動，在這些活動中學(xué)校具有較強(qiáng)的專業(yè)技術(shù)性和單方意志性，學(xué)生對于高校的教學(xué)管理應(yīng)處于絕對服從的地位。
（1）學(xué)籍管理：學(xué)籍管理包括成績考查、等級認(rèn)定、是否升級與降級、轉(zhuǎn)專業(yè)與轉(zhuǎn)學(xué)、休學(xué)與退學(xué)等活動，為實(shí)現(xiàn)這些活動，校方往往會建立一套規(guī)范、嚴(yán)密、科學(xué)的教學(xué)管理制度，它的權(quán)威性和專業(yè)技術(shù)性使得高校和學(xué)生處于一種管理和被管理的不對等的行政法律關(guān)系中。
（2）獎懲規(guī)定：獎勵和處分都是高校對學(xué)生在校情況進(jìn)行正式評價(jià)的手段。對于表現(xiàn)突出的學(xué)生授予榮譽(yù)稱號、頒發(fā)獎學(xué)金，目的在于表彰先進(jìn)，激勵后進(jìn)，引導(dǎo)學(xué)生全面發(fā)展。相反地，高校對于違規(guī)、違紀(jì)的學(xué)生會給予各種形式的紀(jì)律處分，目的在于對學(xué)生進(jìn)行教育，使其有所警戒和進(jìn)步。獎勵和處分都是高校所實(shí)施的單方意志行為，不與學(xué)生協(xié)商即做出。
（3）自律管理：高校維護(hù)校園秩序，是保障教育教學(xué)活動和學(xué)生日常學(xué)習(xí)生活的基礎(chǔ)，故與此相關(guān)的管理范圍比較廣泛，諸如制定自治秩序規(guī)范、禁止學(xué)生的不良行為、管理學(xué)生宿舍等，這些活動均帶有較強(qiáng)的單方性和強(qiáng)制性，具有公共行政管理色彩，應(yīng)屬于行政法律關(guān)系的范疇。
3、就業(yè)畢業(yè)環(huán)節(jié)：學(xué)歷證書的頒發(fā)和學(xué)位證書的授予實(shí)際上是對學(xué)生教學(xué)過程結(jié)束后的一種資格認(rèn)定。在我國，對通過了相應(yīng)考試，達(dá)到相應(yīng)要求的學(xué)生，高校應(yīng)該按照相關(guān)法律的規(guī)定，頒發(fā)學(xué)歷證書和授予學(xué)位證書，反之則不予頒發(fā)。這一過程絲毫沒有雙方協(xié)商的余地，是否授予或頒發(fā)完全依據(jù)國家教育行政機(jī)關(guān)的相關(guān)規(guī)定由高校代行，具有行政法律關(guān)系的特點(diǎn)。
盡管教育的特殊性決定了高校與學(xué)生合同關(guān)系的特殊性，但不論是民事合同關(guān)系還是行政合同關(guān)系都體現(xiàn)了合同的權(quán)利自主精神。明確了這樣一種復(fù)雜關(guān)系中哪些是民事合同關(guān)系,哪些是行政合同的關(guān)系,使人們對高校管理活動的性質(zhì)有了清晰的認(rèn)識，也有利于救濟(jì)途徑的選擇?，F(xiàn)代公立高校管理模式的發(fā)展趨向是逐漸由傳統(tǒng)的管理型向服務(wù)型轉(zhuǎn)變,這要求其格外規(guī)范自身的管理行為，學(xué)校的教育規(guī)律固然應(yīng)予尊重,但是不受監(jiān)督的權(quán)利和權(quán)力實(shí)質(zhì)上是一種無言暴力。這就需要在學(xué)校管理與受教育權(quán)的司法保障之間維持平衡，這也是權(quán)利與權(quán)力關(guān)系的重新配置。
參考文獻(xiàn)：
[1]喬育彬.行政組織法[M].北京:中國政法大學(xué)出版社，1994：300.
論文摘要：中國的高等教育正在發(fā)生深刻變化，在此背景下，運(yùn)用法律的觀點(diǎn)分析了我國高等學(xué)校與學(xué)生之間法律關(guān)系的性質(zhì)定位，并且就此問題提出了幾點(diǎn)思考，以期能夠?yàn)楦咝５膶W(xué)生管理工作提供幫助。
隨著高等學(xué)校教育教學(xué)改革的深入開展，高等學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系也在很多方面發(fā)生了深刻的變化，許多新現(xiàn)象和新問題隨之出現(xiàn)；高等學(xué)校的教育管理權(quán)與學(xué)生的個人利益之間發(fā)生了碰撞，高等學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系呈現(xiàn)出復(fù)雜性的特點(diǎn)，這就決定了我們對其進(jìn)行重新思考和定位的必要性。從法律的觀點(diǎn)出發(fā)分析高等學(xué)校和其學(xué)生之間的法律關(guān)系，以保證高等學(xué)校正常的運(yùn)行秩序和學(xué)生良好的成長環(huán)境，是值得認(rèn)真思考和研究的課題。
一、有關(guān)高等學(xué)校與學(xué)生之間法律關(guān)系諸學(xué)說
1.關(guān)于公立高等學(xué)校與學(xué)生之間法律關(guān)系的代表學(xué)說
代表理論有特別權(quán)力關(guān)系學(xué)說和憲法論。
（1）特別權(quán)力關(guān)系學(xué)說。特別權(quán)力關(guān)系說最初來源于德意志中古時期領(lǐng)主與家臣之間的關(guān)系，后來德國學(xué)者發(fā)展了此理論。特別權(quán)力關(guān)系指國家和公民之間的一種特殊、緊密的關(guān)系，這種學(xué)說運(yùn)用于高等學(xué)校的教育領(lǐng)域，其實(shí)質(zhì)是：高等學(xué)校按照教育法律法規(guī)在對學(xué)生進(jìn)行管理時是以公法主體的身份而出現(xiàn)的，高等學(xué)校按照國家賦予的權(quán)力和職能，向?qū)W生提供教育方面的服務(wù)并進(jìn)行教育管理，而學(xué)生對此種管理則負(fù)有服從和容忍的義務(wù)。高等學(xué)校與其學(xué)生之間的這種管理和服從的關(guān)系就叫做特別權(quán)力關(guān)系，它在本質(zhì)上應(yīng)該屬于行政法律關(guān)系。特別權(quán)力關(guān)系體現(xiàn)了國家運(yùn)用公共權(quán)力對教育實(shí)施直接控制的教育理念，它強(qiáng)調(diào)學(xué)生對所在學(xué)校也就是對國家的高度服從關(guān)系。自二戰(zhàn)以后世界各國逐步形成保障國民受教育權(quán)利的教育理念，在高等學(xué)校管理中逐漸主張強(qiáng)調(diào)對于學(xué)生基本權(quán)利和利益的保護(hù)，而限制國家對于教育過多的直接干預(yù)。因此這一學(xué)說逐漸受到德國及其他大陸法系國家如日本學(xué)者的批判。
（2）憲法論。依據(jù)憲法論，公立的高等院校在性質(zhì)上被認(rèn)定為政府機(jī)構(gòu)的一類，那么高等學(xué)校和學(xué)生之間的法律關(guān)系自然應(yīng)當(dāng)適用憲法規(guī)定的給予公民的基本權(quán)益關(guān)系，學(xué)生作為公民，他們的基本權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到憲法的保護(hù)。憲法論的實(shí)質(zhì)是：高等學(xué)校在處理和處分學(xué)生時，應(yīng)當(dāng)保證憲法規(guī)定的公民的各項(xiàng)基本權(quán)利能夠得以實(shí)現(xiàn)。如果要剝奪這些基本權(quán)利，則必須履行法定的正當(dāng)程序，而一旦未經(jīng)過法定的正當(dāng)程序，那些基本權(quán)利受到了侵害的學(xué)生就可以訴諸法律尋求救濟(jì)與保護(hù)。比如在美國，《美國聯(lián)邦憲法》在修正案中就提供了特定的程序用以保障公民的各項(xiàng)基本權(quán)利得到保護(hù)而免受政府和其他機(jī)構(gòu)的侵害，這些特定的程序當(dāng)然也適用于州立大學(xué)和學(xué)院與其學(xué)生之間的法律關(guān)系。
2.關(guān)于私立高等教育機(jī)構(gòu)與學(xué)生之間法律關(guān)系的代表學(xué)說
（1）契約關(guān)系學(xué)說。按照前述傳統(tǒng)的特別權(quán)力關(guān)系學(xué)說，高等學(xué)校在某種程度上已經(jīng)成為脫離法制的樂園。因此在20世紀(jì)60年代，契約關(guān)系學(xué)說應(yīng)運(yùn)而生。此理論認(rèn)為，高等教育關(guān)系應(yīng)當(dāng)完全脫離強(qiáng)制的權(quán)力作用和影響，應(yīng)當(dāng)完全擺脫行政法律關(guān)系而成為民法上平等的契約關(guān)系。高等學(xué)校與學(xué)生雙方的法律地位應(yīng)該是平等的，雙方按照各自的目的締結(jié)教育合同。“教師（代表學(xué)校）與學(xué)生不僅僅是教育者與受教育者的關(guān)系，而且是一種消費(fèi)與被消費(fèi)的合同關(guān)系”，高等學(xué)校與其學(xué)生雙方之間法律關(guān)系的依據(jù)是契約（合同），雙方通過契約來確定彼此的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。
（2）自治關(guān)系學(xué)說。歐洲大學(xué)自中世紀(jì)開始就有自治的傳統(tǒng)，高校幾乎不受政府的控制和指導(dǎo)。在這種背景下，大學(xué)的地位類似于行業(yè)協(xié)會，是一個知識共同體，其內(nèi)部糾紛大都在自治的框架下予以解決。自治關(guān)系學(xué)說認(rèn)為：高校的師生不僅是一個抽象的知識共同體，更是在觀念、職業(yè)、社會地位和信譽(yù)等各方面綜合的一個利益共同體。因此，大學(xué)生們動輒就把母校起訴到法院，是對傳統(tǒng)文化價(jià)值的一種傷害。學(xué)生與其學(xué)校之間的糾紛應(yīng)當(dāng)“筆墨官司筆墨打”，也就是在大學(xué)內(nèi)部通過申訴的方式來加以解決，而不應(yīng)當(dāng)輕易訴諸法院。世俗權(quán)力對大學(xué)內(nèi)部裁判權(quán)的容納，也是對大學(xué)理想的一種尊重。
綜上所述，對于高等學(xué)校與其學(xué)生之間的關(guān)系，理論上存在著傳統(tǒng)的特別權(quán)力學(xué)說，其他學(xué)說都是在其基礎(chǔ)上對其進(jìn)行發(fā)展和修正所產(chǎn)生的，這些發(fā)展和修正的目的主要在于減少政府對于高等教育過多的直接干預(yù)，弱化高等教育的公權(quán)力色彩，以更好地適應(yīng)現(xiàn)代教育更新發(fā)展和教育實(shí)踐的要求。
二、我國高等學(xué)校和學(xué)生的法律關(guān)系性質(zhì)分析
我國的高等教育法律制度隨著《教育法》和《高等教育法》等一系列法律法規(guī)的出臺而基本確立，并且逐步得以完善。但是對于高等學(xué)校與其學(xué)生之間的法律關(guān)系問題，在立法上并沒有任何具體明確的結(jié)論和規(guī)定，從而使立法與司法實(shí)踐的需求之間還存在著脫節(jié)，立法上顯示出一定的滯后性。從現(xiàn)實(shí)情況看，特別權(quán)力關(guān)系學(xué)說對于我國教育司法制度的影響很深，學(xué)校與學(xué)生二者的關(guān)系比較符合特別權(quán)力關(guān)系學(xué)說，高等學(xué)校對于學(xué)生偏重于管理和約束，而對于其權(quán)益的保障和救濟(jì)方面相對則比較薄弱。雖然如此，這一學(xué)說又并不完全符合我國目前高等學(xué)校與學(xué)生關(guān)系的現(xiàn)實(shí)。筆者認(rèn)為，目前我國高等學(xué)校與其學(xué)生之間法律關(guān)系的性質(zhì)并不是單一的，而是表現(xiàn)為公法與私法的混合，行政法、合同法與團(tuán)體自治法的交織，因而帶有相當(dāng)?shù)膹?fù)雜性。具體來講，我們要具體情況具體分析，不能統(tǒng)一而論。目前我國高等學(xué)校對學(xué)生的管理事項(xiàng)雖然很多，但是事實(shí)上可以區(qū)分為國家干預(yù)和不干預(yù)兩個大的方面。相應(yīng)地，高等學(xué)校與其學(xué)生之間的法律關(guān)系也應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待，分別認(rèn)定：國家干預(yù)的領(lǐng)域具有公權(quán)力的色彩，因此這個領(lǐng)域內(nèi)的高等教育法律關(guān)系屬于行政法律關(guān)系的性質(zhì)；而在國家不予干預(yù)的領(lǐng)域，則為高校自治和契約自由留下了空間。
具體來講，我國高校與學(xué)生的法律關(guān)系，從性質(zhì)上可分為如下三類。
1.行政法律關(guān)系
筆者認(rèn)為，高等學(xué)校與其學(xué)生之間的法律關(guān)系首先表現(xiàn)為行政法律關(guān)系的性質(zhì)。在涉及可能會影響到學(xué)生將來的生存和工作這樣的基本權(quán)利方面的事項(xiàng)，如學(xué)籍的得失、學(xué)位的授予等，應(yīng)該由法律進(jìn)行解釋和規(guī)定。也就是說，高等學(xué)校對于其學(xué)生的學(xué)籍、學(xué)歷和學(xué)位等方面事項(xiàng)的管理權(quán)力應(yīng)當(dāng)?shù)玫絿曳?、法?guī)的授權(quán)才能行使，高校應(yīng)當(dāng)按照國家的法律法規(guī)，代表國家或者說接受國家的委托從事這些事項(xiàng)的管理活動。
這種行政法律關(guān)系雙方主體的地位是不平等的，它是一種縱向關(guān)系，強(qiáng)調(diào)管理與服從的關(guān)系。高等學(xué)校屬于行政法中規(guī)定的“法律、法規(guī)授權(quán)組織”，在從事上述事項(xiàng)的活動時是以行政主體的身份出現(xiàn)的，其管理活動涉及到“公權(quán)力”的運(yùn)用。如《教育法》第28條規(guī)定的招生權(quán)，學(xué)籍管理、獎勵、處分權(quán)，頒發(fā)學(xué)業(yè)證書權(quán)等，具有明顯的單方意志和強(qiáng)制性，符合行政權(quán)力的主要特征?！陡叩冉逃ā?、《中華人民共和國學(xué)位條例暫行實(shí)施辦法》、《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》、《高等學(xué)校學(xué)生學(xué)籍管理規(guī)定》等法規(guī)和規(guī)章也有類似規(guī)定。北京大學(xué)學(xué)生劉燕文為獲得博士學(xué)位將母校告上法院，以及北京科技大學(xué)學(xué)生田永狀告母校拒絕為其頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證兩個司法案件，在司法實(shí)踐上確立了高等學(xué)校從事學(xué)籍管理活動的行政行為性質(zhì)?？梢钥闯觯谖覈F(xiàn)行的教育立法中，體現(xiàn)了國家對學(xué)校管理權(quán)力的嚴(yán)格控制，并以此作為鮮明的特色。
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2.內(nèi)部自治的關(guān)系
高等學(xué)校對其某些內(nèi)部事項(xiàng)進(jìn)行自主管理，這既反映了大學(xué)古老的傳統(tǒng)和理想，同時也反映了當(dāng)前高等教育管理民主化和科學(xué)化發(fā)展的客觀要求。通過制定學(xué)校章程，明確地賦予高等學(xué)校對某些內(nèi)部事項(xiàng)進(jìn)行自主管理的權(quán)力，能夠有效提升高等學(xué)校的活力與競爭力。如我國《教育法》第28條規(guī)定，學(xué)校按照章程進(jìn)行自主管理，對于受教育者進(jìn)行學(xué)籍管理，實(shí)施獎勵或者處分，對受教育者頒發(fā)相應(yīng)的學(xué)業(yè)證書；《高等教育法》第11條和第四章也有類似的規(guī)定。這說明，在一些對于學(xué)生的基本權(quán)益影響不大的方面，如住宿管理等，可以允許高等學(xué)校進(jìn)行自行管理。這些權(quán)力與學(xué)生有密切的聯(lián)系，也是高等學(xué)校教育自由和管理自主的表現(xiàn)。當(dāng)然，我國高校管理過程中的這些自主管理的權(quán)力與傳統(tǒng)的大學(xué)自治還有一定的距離。傳統(tǒng)的大學(xué)自治意味著大學(xué)是一個保障它的教師和學(xué)生免受世俗權(quán)力迫害的自治性質(zhì)的團(tuán)體，而且它首先是一個學(xué)生的而非教師的法律上的社團(tuán)。而我國高校的自主管理權(quán)則主要指的是高校相對于國家和政府而言所享有的管理自主權(quán)力，其基本缺陷是作為學(xué)生而言，他們的基本利益可能會得不到適當(dāng)方式的表達(dá)，這也是近年來頻繁出現(xiàn)高校學(xué)生對母校訴訟案件的主要原因之一。
3.具有服務(wù)合同性質(zhì)的民事法律關(guān)系
從20世紀(jì)90年代中后期以來，我國高等教育逐步提高了學(xué)費(fèi)在學(xué)生教育培養(yǎng)成本中的比率，逐步擴(kuò)大了家庭在學(xué)生教育成本中分擔(dān)的份額，同時，民辦高等教育的崛起，國有民辦二級學(xué)院、公立大學(xué)民營化等辦學(xué)模式的涌現(xiàn)，表明高等學(xué)校與其學(xué)生之間已經(jīng)逐步建立起平等、雙向、自愿的教育合同關(guān)系。筆者認(rèn)為，這種關(guān)系在本質(zhì)上應(yīng)該屬于民事領(lǐng)域的法律關(guān)系，在法理上雙方的法律地位是平等的。其基本表現(xiàn)是：作為合同其中一方的學(xué)生自費(fèi)上學(xué)，自己花錢投資于教育，購買教育服務(wù)，他們有權(quán)根據(jù)自己的需要和滿意度來選擇學(xué)校和教育內(nèi)容，甚至選擇某位教師；與之相對應(yīng)的是，合同的另外一方——學(xué)校收取學(xué)費(fèi)和其他教育費(fèi)用，有義務(wù)按照國家的教育標(biāo)準(zhǔn)和自己對學(xué)習(xí)者的承諾來提供合格的教育服務(wù)。
在市場經(jīng)濟(jì)條件下，有關(guān)法律制度的建立健全為這種教育合同關(guān)系提供了相應(yīng)的法律依據(jù)。如按照我國《民法通則》的規(guī)定，高等學(xué)校在性質(zhì)上屬于事業(yè)單位法人，在與其他民事主體從事民事活動時形成平等的民事法律關(guān)系。另外，根據(jù)《教育法》第42條第四項(xiàng)和第81條的規(guī)定，如果學(xué)校侵犯了學(xué)生的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)或其他合法權(quán)益，則學(xué)校應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。這些法律規(guī)定，為司法實(shí)踐中處理這類案件提供了法律依據(jù)。
三、合理界定高等學(xué)校與其學(xué)生之間法律關(guān)系的思考和建議
合理定位我國高校與其學(xué)生之間的法律關(guān)系問題既是完善高等教育立法的基本前提，又是促進(jìn)我國高等教育管理科學(xué)化發(fā)展的重要環(huán)節(jié)。解決這個問題，既應(yīng)體現(xiàn)現(xiàn)代高等教育發(fā)展的先進(jìn)理念，同時又應(yīng)以我國目前實(shí)際作為基礎(chǔ)；既要著力解決司法實(shí)踐中突出問題和矛盾，同時又要照顧到我國高等教育長遠(yuǎn)的發(fā)展問題，做到在立法上不斷完善，以改變立法滯后于司法實(shí)踐的現(xiàn)實(shí)狀況。
基于上述分析，筆者認(rèn)為，在我國，高等學(xué)校與其學(xué)生之間的法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)通過以下方式來進(jìn)行定位。
1.正確區(qū)別高等學(xué)校與其學(xué)生之間不同性質(zhì)的法律關(guān)系，合理定位不同種類法律關(guān)系
在我國現(xiàn)行的立法和司法實(shí)踐中，對于高等學(xué)校與其學(xué)生之間法律關(guān)系的認(rèn)定方式在一定程度上反映了兩者之間法律關(guān)系的現(xiàn)實(shí)狀況，厘清了復(fù)雜的校生關(guān)系。但是，在司法實(shí)踐中還是應(yīng)當(dāng)特別注意防止混淆民事法律關(guān)系和教育管理關(guān)系兩種關(guān)系之間的界限。如上分析，高等學(xué)校與其學(xué)生之間確實(shí)存在著平等的民事合同法律關(guān)系，但筆者認(rèn)為，這并不是校生之間法律關(guān)系的全部內(nèi)容，也并不是兩者之間法律關(guān)系的主要部分，實(shí)際上，雙方之間法律關(guān)系的主要部分應(yīng)當(dāng)是直接與學(xué)校教育管理職能的行使以及與學(xué)生的受教育權(quán)相聯(lián)系的教育行政管理關(guān)系，而對后者在性質(zhì)上的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)構(gòu)成對雙方法律關(guān)系認(rèn)定的主要部分。
2.在立法上完善學(xué)校與學(xué)生之間教育管理關(guān)系的性質(zhì)認(rèn)定
教育管理權(quán)具有行政權(quán)的特征，從其本質(zhì)上來講應(yīng)當(dāng)屬于行政權(quán)力，體現(xiàn)著國家的意志，學(xué)校對于學(xué)生來講具有較高的、居于主導(dǎo)性的地位，但是它又不同于一般的行政管理權(quán)，而應(yīng)屬于一種特別的行政管理權(quán)。筆者認(rèn)為，教育管理行為具有較強(qiáng)的專業(yè)性和復(fù)雜性，這就決定了學(xué)校在實(shí)施這種教育管理行為時，不可能像一般行政權(quán)力那樣完全運(yùn)用依法行政的基本原則，也不應(yīng)當(dāng)把學(xué)校所從事的全部教育管理行為納入到行政訴訟的受案范圍。某些校生糾紛不應(yīng)當(dāng)訴諸法律，而應(yīng)當(dāng)通過學(xué)校內(nèi)部的糾紛解決機(jī)制來解決。例如在美國的司法實(shí)踐中，聯(lián)邦最高法院就認(rèn)為，學(xué)校在對于學(xué)生自身的物品進(jìn)行搜查時，“只是合理的懷疑，只要是搜查的范圍當(dāng)時的情景相匹配，只要搜查的行為相對于學(xué)生的年齡性別和違規(guī)性質(zhì)，不具有過度的進(jìn)攻性，這種管理行為就是不侵犯學(xué)生隱私權(quán)的，沒有破壞學(xué)生對隱私的合理預(yù)期”。此外，在美國法律中，在一般刑事案件中普遍適用的搜查前出示搜查令的程序性做法在學(xué)校內(nèi)部范圍內(nèi)也是不適用的，這些規(guī)定使學(xué)校對于學(xué)生的具體管理行為可以更具有彈性。
當(dāng)然，考慮到學(xué)生的正當(dāng)權(quán)益，學(xué)校在實(shí)施教育管理活動過程中并不能違反國家法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)注意防止因?yàn)椴扇〗逃芾砘顒硬划?dāng)而給學(xué)生的合法權(quán)利造成不應(yīng)有的損害。學(xué)校在處理學(xué)生權(quán)利與學(xué)校利益的矛盾事件中，應(yīng)做到公開、公正、合法，避免不當(dāng)行為特別是不合理搜查、侮辱、體罰等行為，還應(yīng)給予學(xué)生知情、異議和申訴的權(quán)利。這樣，把教育管理活動關(guān)系定性為行政管理關(guān)系不但不會侵害學(xué)生的合法權(quán)利，反而更有利于保護(hù)學(xué)生的受教育權(quán)和其他基本權(quán)益。當(dāng)校生雙方發(fā)生法律糾紛時，學(xué)生可以通過提起行政訴訟的方式來救濟(jì)自己的受教育權(quán)和其他基本權(quán)益，而行政訴訟法中的訴訟原則、證據(jù)規(guī)則等與民事訴訟相比，能為處于弱勢群體地位的學(xué)生提供更有效、更全面的保護(hù)和救濟(jì)。
綜上所述，筆者認(rèn)為，對于高等學(xué)校與學(xué)生之間的這一法律關(guān)系在名稱上仍應(yīng)稱其為教育管理關(guān)系更為適宜。在立法上進(jìn)一步清晰界定高校與學(xué)生之間的教育管理關(guān)系并逐步完善相關(guān)的配套法律制度是非常關(guān)鍵的問題，從立法的層面上合理定位這一關(guān)系是切實(shí)提高我國高等教育管理水平和實(shí)現(xiàn)高等教育理念不斷更新、推動教育實(shí)踐不斷向前發(fā)展的重要舉措。
四、結(jié)語
本文所探討的僅僅是我國目前高等學(xué)校與其學(xué)生雙方主體之間法律關(guān)系中的一部分，在我國教育法制體系逐步完善的過程中，高等教育法律關(guān)系急需明確界定和完善運(yùn)作規(guī)范，立法相對于司法實(shí)踐的滯后情況還需要隨著立法的深入而逐步改善。
參考文獻(xiàn)
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