時間：2023-10-27 11:07:29
序論：在您撰寫反賄賂法律法規(guī)時，參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導您走向新的創(chuàng)作高度。
關鍵詞：標會；規(guī)范；融資；法律路徑
一、標會的基本情況
（一）標會的運作機制
標會，又稱抬會、打會、跟會，是一種具有悠久歷史的民間信用融資行為，具有籌措資金和賺取利息雙重功能，通常建立在親情、鄉(xiāng)情、友情等血緣、地緣關系基礎上，帶有合作互質。標會是一個合稱，具體的會名五花八門。常見的有月月會，互助會，日日會。最為常見的還屬月月會。在此課題中，筆者著重調研了月月會，以筆者所在的村莊平巖村為樣本。
關于標會的運作原理，有以下的例子來說明。
某標會，會首①1人，會腳②23人，共計24名會員③。每月開標一次，約定月標金④10000元。形式為內(nèi)標會⑤，會首為甲。
第一個月，第一次聚會投標，按規(guī)則會首甲得標⑥。所有會腳必須繳交10000元給會首，因此甲可得23000元。實際上凡是會首即在首期享有無息借款的權利。
第二個月，第二次聚會投標，23個活會會員大家都來競出利息，假設乙出價800元最高，第二個月即由乙得標。甲因已經(jīng)死會⑦，本月必須拿出10000元給得標的乙，其他22個活會⑧會員，則各繳交10000-800=9200元給乙，所以乙可以一次借得10000+9200*22=212000元。爾后乙喪失投標權利，每個月要拿出10000元來交給得標人。
第三個月，第三次聚會投標，22個活會會員大家都來競出利息，假設丙出價1200元最高，第三個月即由丙得標。甲乙因已經(jīng)死會，本月必須拿出10000元給得標的丙，其他21個活會會員，則各繳交10000-1200=8800元給丙，所以丙可以一次借得10000*2+8800*21 = 204800元。爾后丙喪失投標權利，每個月要拿出10000元來交給得標人。
第四個月，第四次聚會投標，21個活會會員大家都來競出利息，假設丁出價900元最高，第四個月即由丁得標。甲乙丙因已經(jīng)死會，本月必須拿出10000元給得標的丁，其他20個活會會員，則各繳交10000-900=9100元給丁，所以丁可以一次借得10000*3+8900*20 = 208000元。爾后丁喪失投標權利，每個月要拿出10000元來交給得標人。 …… 以此類推，直到最后剩下一人戊從未得標。此人在最后第24個月時必定得標（因其他所有會腳都已死會）。所有前面23人都必須繳交10000元給他，他可以一次得標230000元。標會至此結束。
（二）標會的實際運作
在以戶為單位的調查中，針對是否聽說過標會一問，近九成的人聽說過。但對于是否參加過標會，只有一成的人表示參加過。根據(jù)對參加標會的人的采訪，整個村莊有二十幾個人參加標會，整個村莊有四百多戶人家，一千一百多個村民。針對“標會”是否受法律保護的問題。七成的人認為標會并不受法律保護，兩成的人認為標會受法律保護，一成的人不知道。六成的人表示月月會不違法，一成的人表示月月會違法，三成的人表示不清楚。
關于平巖村的村民收入方面的調查，村民平均的年收入在三萬到四萬之間。村民普遍是農(nóng)民，靠著種經(jīng)濟作物為生，所以這收入是要看年成的，在沒碰上什么自然災害的情況下才能達到這樣的水平。若一碰上收成不好或者什么自然災害，那可能一年就沒有什么收入了。
對于平巖村的調查，平巖共有一個會，會腳基本每月的標金都在2000元，會腳共二十人，會頭是她自己組織的標會。對于這個會，多數(shù)的會腳是互相認識的，甚至是平時的好朋友，但也有少數(shù)人是屬于互相不認識的人。多數(shù)人入會的原因是想著有急用時可以標來周轉，做生意想籌集資金的也有兩個。單純想賺利息的五個。這個會的利息大概在每月100至300之間，平均有200。
關于倒會⑨時會腳的做法。會腳們的回答各有千秋，但多數(shù)人還算是理智的，多數(shù)要求會頭寫欠條。平巖村這個會因為會頭參加日日會，會首因為一開始就得標，就將標款拿去參加日日會，準備賺取高額的利息，而日日會不久之后又倒了，標款被席卷一空，以致此會在2012年倒會了。會腳普遍損失在5萬元。多的有六七萬。對一個年收入不過五六萬的家庭。這樣的損失無異于晴天霹靂。
最后的問題是，“當民間向銀行貸款較為方便時，您還會選擇入標會么？”。九成的人選擇了否定的答案。
二、平巖村標會的法律分析
這次調研，九成的人聽說過標會，說明大部分的村民還是了解標會的情況的，但對于標會是否受法律保護，只有七成的人明確表示是不受法律保護的。對于月月會是否違法的問題，只有六成的人明確表示月月會不違法。說明村民們對標會的法律方面的問題還不是特別清楚。法律方面的知識有欠加強。
對村民的收入調查，發(fā)現(xiàn)村民的普遍收入不高，好的僅有5萬元左右，收入較差的普遍在二至四萬。一年雜七雜八的花費之后基本上鮮有存款，所以一旦急需使用資金，比如醫(yī)療、教育、造房等大額支出，這時情況就非常窘迫。因為農(nóng)民無可擔保的財產(chǎn)，向銀行借貸是非常麻煩且難以借到的。有時向親戚朋友倒是可以借到，也說不定會碰上親戚朋友都沒有錢的情況。因此，標會就有其存在的價值。
此外就是對參加過標會的村民的調查。村民一般每月會在標會里投上2000元的標金，按一戶人家每年5萬元，每月平均月收入4000多算起來，這標金占了每月收入的百分之五十，確實是一筆比較大的數(shù)額。所以一旦有倒會的情況出現(xiàn)，會非常影響村民的生活。
對于會里的那些會腳，大家基本上都相互認識，只有幾個是陌生人，會頭并非大家推選，該會頭是自己組織會的，所以這個會頭的品德以及責任心有待檢驗，還有會員的自覺性也難以保證，這就造成了標會的高風險。
會員們?nèi)霕藭暮艽笠徊糠衷蚴菫榱藢砜赡軙嬖诘馁Y金急需的情況，是作為一個備用資金在儲備的。所以，如果存在另外一種解決村民這種需求的更安全的方法，那標會也就沒什么存在的價值了。這在最后一題中“當民間向銀行貸款較為方便時，您還會選擇入標會么？”九成的人選擇了否定的答案可以看出。
對于倒會是會腳的做法的調查，發(fā)現(xiàn)多數(shù)人還是較為理智的，知道會頭是一下子還不出錢的，即算是把會頭家拆了也補不齊自己的損失，所以大多選擇了讓會頭寫欠條的做法，這點還是值得肯定的。
對整個的調研進行一個總結就是。標會目前確實有存在的必要，但標會存在許多的問題，最大的原因就是會沒有一個強有力的約束，而且倒會對村民的影響十分巨大，出于對村民財產(chǎn)的保護，需要法律來約束（目前，法律對會的約束度為零，對因標會產(chǎn)生的民間借貸的糾紛概不受理）。村民對標會的了解并非全面，尤其是在法律方面的信息與知識十分欠缺，需要深度的普法。
三、標會的風險及原因分析
（一）倒會
標會最大的風險在于倒會，在對兩家農(nóng)戶的采訪中了解到，倒會將極大影響其正常的生活。以家庭年收入為6萬元的A農(nóng)戶為例，農(nóng)戶家的女主人負責參與標會，在標會中為會腳，參與年數(shù)為8年，期間投入標會的資金達20萬，在最近的一次倒會中，該農(nóng)戶損失5萬，幾乎等同于農(nóng)戶一年的收入，直接導致該農(nóng)戶需舉債度日。
根據(jù)對標會的分析，我們發(fā)現(xiàn)標會的運作機制建立在脆弱的人情信任上，資金池完全由會頭操作，缺乏相應的監(jiān)管機制。一旦會頭運用標會的資金不當必然導致整個標會發(fā)生倒會。
（二）資金追討難
標會的第二個風險在于資金追討難，這也是倒會的后續(xù)效應之一。在平巖村的案例中，倒會的原因是會頭以標會的資金參與日日會，而其所參與的日日會也發(fā)生了倒會現(xiàn)象，直接導致資金鏈斷裂，最終導致倒會。而會頭的經(jīng)濟狀況也無力承擔標會巨大的資金返還責任。此外，標會的運作建立在口頭的基礎上，并無書面的文件，更無規(guī)范的法律文件加以約束。一旦發(fā)生倒會，會腳追回資金的可能性很低，而且無法得到法律的保護。
此現(xiàn)象的原因在于標會的運作存在極大的任意性與不規(guī)范性，多數(shù)標會以口頭形式立會、治會，但口頭協(xié)議存在變更性強、穩(wěn)定性差、取證難、證據(jù)保存難等問題，而且會頭與會腳之間也無相關的法律文件加以規(guī)范，更增加了會腳權利保護的難度。
四、思考與建議
（一）設立資金托管人制度，內(nèi)部監(jiān)督標會
針對標會資金運作缺乏監(jiān)管的問題，筆者認為可以借鑒基金托管人的運作方式以及法律監(jiān)管，設立資金托管人與資金管理人制度。標會可在內(nèi)部選舉固定的資金管理人，負責日常資金運作的指示，此外在內(nèi)部定期選舉流動資金托管人，負責資金的保管與使用的執(zhí)行。在每次的資金運行中，均需管理人的指示與托管人的執(zhí)行互相配合，以達到相互監(jiān)督的目的。
此外，為了防止資金托管人與資金管理人串通騙取資金的情況，建議在此制度上再增加資金使用投票決定制，資金的使用應當以大會的表決為基礎，超過2/3的會員表決通過才可以使用。另外，在標會內(nèi)部可以建立相關的財務公開制度，對每一筆的支出與收入進行公開，讓會員能夠及時看到資金的流向，公開監(jiān)督。
（二）權利義務書面化、合同化，法律制約標會
針對會腳資金追討難的問題，筆者認為應從源頭出發(fā)，制定規(guī)范的標會權利義務文件，規(guī)范標會的運作，納入法律的監(jiān)管范圍。鑒于標會的會員們普遍為農(nóng)民，文件可以適當簡化，但必須涉及會頭與會腳之間權利義務的界定，以及一旦出現(xiàn)倒會時責任的承擔問題。相比口頭協(xié)議，書面形式的協(xié)議由于對當事人之間約定的權利義務都有明確的文字記載，能夠提示當事人適時地正確履行合同義務，當發(fā)生糾紛時，也便于分清責任，正確、及時地解決糾紛。
此外，從調研的結果看，會員的法律素養(yǎng)普遍較低，對基本的法律問題也不甚明了?；诖隧棳F(xiàn)實狀況，建議法院、公安、檢察院、司法局等司法行政機關定期開展普法宣傳活動，并制作相關法律宣傳小冊子，對農(nóng)民進行宣傳。唯有知法、懂法，才能更好地守法、用法。
（三）政府適度監(jiān)管，全面?zhèn)浒笜藭?/p>
標會雖然是民間的自發(fā)融資行為，但鑒于其高風險帶給社會的不安定因素，筆者建議政府對此適度監(jiān)管。地方人大可通過立法，或者地方政府通過政策，強制要求標會進行備案，內(nèi)容包括各會員的信息、標會資金的用途、標會的規(guī)模等。政府可通過定期搜查的方式及時敦促未及時備案的標會進行備案。但需明確，政府的監(jiān)管僅限于外部的監(jiān)督而非插手標會內(nèi)部的運作。
十八屆三中全會強調要簡政放權，市場可以做的交給市場做，政府做好其應做的。在社會主義市場經(jīng)濟條件下，我國政府主要有四大經(jīng)濟職能：經(jīng)濟調節(jié)職能；公共服務；市場監(jiān)管；社會管理。對于標會的適度監(jiān)管就體現(xiàn)了政府市場監(jiān)管、社會管理的經(jīng)濟職能，能更好地保障經(jīng)濟健康運行、社會安定。
五、結語
標會作為民間的融資行為，在農(nóng)民融資渠道單一的當下，是一種快速融入資金的有效途徑，并對于有閑錢的農(nóng)戶而言有賺取利息的作用，但因其運作的不規(guī)范以致整體風險較高。通過對標會的內(nèi)部監(jiān)督、法律制約、政府監(jiān)管，其運作將極大地避免筆者以上所述的風險，最終成為一種高效、安全的融資方式。（作者單位：1.浙江工商大學法學院；2.浙江工商大學公共管理學院）
注解：
① 標會的發(fā)起人稱“會首”，或稱“會頭”。會首也可由參與標會的人共同推舉產(chǎn)生，只能是一人。標會首期籌款歸會首所有，同時會首負有義務召集每期聚會、收取會錢并把交付給該期得款的會員。如有成員違約未按時繳納會錢，會首須先行墊付，再向該會員追討。
② 除會首外其他參與標會的人。
③ 會首、會腳的總稱。
④ 事先約定的每個會員每期須繳納的會費。
⑤ 死會會員每期繳交約定標金，活會會員繳交約定標金扣除當月得標利息，這種標會稱為“內(nèi)標會”。
⑥ 獲得某期籌集的全部會款。
⑦ 標會對于已經(jīng)得標的會腳即為“死會”。
論文摘要:商業(yè)賄路行為是商品經(jīng)濟生活中非常突出的不正當競爭行為之一，它的法律內(nèi)涵與特征知何界定，我國的商業(yè)賄賂的表現(xiàn)及產(chǎn)生原因有哪些，直接關系到法律怎樣規(guī)制。在此基拙上，捉出修改《反不正當競爭法》第八條的意見。
商業(yè)賄賂在商品經(jīng)濟社會可謂源遠流長，它是隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展而產(chǎn)生、發(fā)展起來的一種經(jīng)濟現(xiàn)象和行為。鑒于商業(yè)賄賂對商品經(jīng)濟社會的危害性，從近現(xiàn)代以來，許多國家的競爭法都把其看作是一項典型的不正當競爭行為加以禁止，給予法律規(guī)制。1909年的德國《反不正當競爭法》對商業(yè)賄賂行為嚴格予以禁if=，并規(guī)定了刑事制裁措施①0 1993年公布實施的《中華人民共和國反不正當競爭法》(下稱《反不正當竟爭法》)第8條規(guī)定:“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處;對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實人帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實人帳?！边@是我國對商業(yè)賄賂不正當競爭行為加以規(guī)制的法律依據(jù)。為準確把握《反不正當競爭法》有關規(guī)定精神，切實打擊商業(yè)賄賂行為，國家工商局于1996年公布施行《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》(以下簡稱《暫行規(guī)定》)，進一步對商業(yè)賄賂行為及其法律規(guī)制具體詳細規(guī)定?！斗床徽敻偁幏ā芳捌湎嚓P規(guī)定實施以來，對各種不正當競爭行為的規(guī)制，特別是打擊商業(yè)賄賂行為起到了很好的作用。但也不可否認，隨著我國市場經(jīng)濟的進一步深人發(fā)展，世界經(jīng)濟一體化，各種不正當競爭行為出現(xiàn)了許多新的特點，商業(yè)賄賂也呈現(xiàn)愈演愈烈和形式更多樣，說明修訂《反不正當競爭法》迫在眉捷。本文結合商業(yè)賄賂的概念，現(xiàn)實各種表現(xiàn)與特征，出現(xiàn)原因與存在土壤的分析，提出(反不正當競爭法》第八條的修改建議，僅供參考。
一、商業(yè)賄賠的概念
商業(yè)賄賂是賄賂的一種形式，但又不同于其他賄賂形式。《反不正當競爭法》是從反不正當競爭角度規(guī)定商業(yè)賄賂的，即商業(yè)賄賂行為首先是一種不正當競爭行為。這是因為，倘若經(jīng)營者不是通過降低成本、提高質量等參予競爭，而是通過賄賂手段購買或者銷售商品，那么必然違背競爭原則，扭曲市場關系，損害其他經(jīng)營者的合法權益，構成不正當競爭氣
商業(yè)賄賂的行為主體(行賄者和受賄者)是經(jīng)營者?！斗床徽敻偁幏ā返诙l第三款規(guī)定:“本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利(以下所稱商品包括服務)的法人、其他經(jīng)濟組織和個人”。也就是說，只有經(jīng)營者為銷售或者購買商品而進行賄路(行賄和受賄〕時，才構成商業(yè)賄賂，經(jīng)營者的范圍應從是否從事商品經(jīng)營或者營利角度理解與界定。其他賄賂的行為主體主要是個人(也可以是單位)，主要指國家工作人員。
商業(yè)賄賂的目的主要是為銷售商品或者購買商品③，即為達到某種商業(yè)目的，通過賄賂手段，獲取優(yōu)于其他經(jīng)營者的競爭地位，或者排擠其他經(jīng)營者的競爭機會?！案偁幏ūＷo的是競爭的機會和過程，不是保護競爭者’，④。其他賄賂則是為了獲取商業(yè)目的以外的目的。《反不正當競爭法》禁止與打擊商業(yè)賄賂行為，就是為了實現(xiàn)社會公平競爭的目的。
商業(yè)賄賂的手段主要有財物手段和其他手段。《暫行規(guī)定》第二條第三款對商業(yè)賄賂手段的財物加以專門解釋。即:“前款所稱財物，是指現(xiàn)金和實物，包括經(jīng)營者為銷售或購買商品，假借促銷費、宣傳費、贊助費、科研費、勞務費、咨詢費、傭金等名義，或者以報銷各種費用形式，給付對方單位或個人的財物”。結合現(xiàn)實商品經(jīng)濟社會的各種財物的表現(xiàn)形態(tài)，只能說《暫行規(guī)定》在此對“財物”的規(guī)定是例示性規(guī)定，即例示概括規(guī)定的簡稱，是指法律條款由例示用語加概括用語所構成的一種規(guī)范類型，是一種舉例加概括的規(guī)范模式。法律這樣規(guī)定，并不是說沒有列舉的就不屬“財物”范圍?！捌渌侄巍?，《暫行規(guī)定》第二條第四款規(guī)定:“第二款所稱其他手段，是指提供國內(nèi)外各種名義的旅游、考察等給付財物以外的其他利益的手段”。顯而易見，這也是典型的例示性規(guī)定?！柏斘锸侄巍焙汀捌渌侄巍倍际窃噲D以合法的方式規(guī)避法律的手段，具體把握只能根據(jù)具體案情與上述法律規(guī)定，結合其他特征，對行為給予具體認定。這是商業(yè)賄賂行為的客觀屬性，是區(qū)別其與正當競爭行為的重要客觀標準。
在對商業(yè)賄賂行為的內(nèi)涵(主體資格、主觀目的和客觀行為)進行分析的基礎上。結合現(xiàn)實中的各種表現(xiàn)，商業(yè)賄賂行為的對象并不必然是經(jīng)營者，非經(jīng)營者亦可，也不必然是特定人，不特定對象亦可即一切掌握資源或權力的個體或群體?！坝行┲黧w雖然不與行賄人發(fā)生直接交易關系，但利用職務之便也可以接受他人的財物或好處為他人謀取交易機會或競爭優(yōu)勢，比如象某些政府機構或官員”。顯然這里存在一個法律對受賄主體范圍規(guī)定過于狹窄的問題。
對“商業(yè)賄賂行為”界定的重要方面是要區(qū)分“回扣、折扣與傭金”的界限。(暫行規(guī)定》第五條第二款規(guī)定回扣“是指經(jīng)營者銷售商品時在帳外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位和個人的一定比例的商品價款”?；乜壑皇巧虡I(yè)賄賂比較常見的一種表現(xiàn)形式，兩者的關系是一種包容關系，即回扣是一種商業(yè)賄賂行為，但商業(yè)賄賂并不都表現(xiàn)為回扣。從《反不正當競爭法》的規(guī)定看，“帳外暗中”只是回扣的構成要件，但法律并沒有將賬外暗中作為其它商業(yè)賄賂行為的構成要件，其他商業(yè)賄賂無論是帳外暗中還是賬外公開都是意圖通過違反誠信原則的方式來獲取競爭優(yōu)勢，從而擾亂社會正常的公平競爭秩序，構成不正當競爭行為。總之，折扣是明示人帳，而回扣是帳外暗中，折扣發(fā)生在購銷買賣當事人之間，只能給交易對方當事人，不能給其經(jīng)辦人員?；乜奂瓤梢越o交易對方當事人，也可以給對方單位主管人員或經(jīng)辦人員?！稌盒幸?guī)定》就七條規(guī)定:“經(jīng)營者銷售或購買商品，可以以明示的方式給中間人傭金。經(jīng)營者給中間人傭金時，必須如實人帳;中間人接受傭金的，必須如實人賬。本規(guī)定所稱的傭金，是指經(jīng)營者在市場交易中給予為其提供服務的具有合法經(jīng)營資格的中間人的勞務報酬”。由此可知，傭金是合法的、正常商業(yè)行為，回扣則是不合法的，不正當競爭行為之一即商業(yè)賄賂行為。據(jù)以上分析，《反不正當競爭法》意義上的商業(yè)賄賂應理解為:經(jīng)營者為了銷售或購買商品而采用的以財物或其他關系賄賂有關單位或個人，以促成交易，排擠競爭對手或獲取優(yōu)于其競爭對手的競爭優(yōu)勢從而獲取市場的行為。
二、商業(yè)賄賠主要表現(xiàn)形式的類型化與特征
(一)商業(yè)賄賂主要表現(xiàn)形式類型化
任何法律規(guī)范一方面來源于社會生活，是對生活的抽象，另一方面又必須回到社會實際生活中，為調整現(xiàn)實社會經(jīng)濟關系服務?！斗床徽敻偁幏ā芬獙ι虡I(yè)賄賂更好規(guī)制的一個前提，立法者必須對現(xiàn)實經(jīng)濟生活中的主要商業(yè)賄賂表現(xiàn)形式加以區(qū)分與研究，給予類型化。
1.行為主體類型化。商業(yè)經(jīng)濟活動的行為包括多種多樣，既有法人，也有非法人，有經(jīng)濟組織，也有非經(jīng)濟組織，既有單位，也有個人等等。怎樣將商業(yè)賄賂的行為主體類型化?！霸诮^大數(shù)情況下，商業(yè)賄賂行為的主體是市場交易中的競爭者，或為競爭者從事具體行為的人’，⑧。商業(yè)賄賂行為主體包括兩類:即行賄主體和受賄主體。對各種行為主體分析，可以認定行賄主體是經(jīng)營者，(包括購買者和銷售者)，受賄主體是單位或個人。這里的經(jīng)營者只要是從事經(jīng)濟活動的一切行為主體，這里的單位和個人只要是妨礙公平竟爭，接受賄賂的所有單位和個人。這種類型化，就可避免現(xiàn)實執(zhí)法中商業(yè)賄賂的主體認定的困難。
2.商業(yè)賄賂行為類型化?！吧虡I(yè)賄賂行為的客觀方面，表現(xiàn)為行為人在商業(yè)交易中，以競爭為目的，向另一個商業(yè)企業(yè)的職員或受托人提供、允諾或給予某種利益，以使其在采購商品或服務時以不正當方式優(yōu)待自己或某個第三人’，對現(xiàn)實商業(yè)賄賂的行為分門別類加以類型化，其行為必須符合以下特征。第一:行為人必須在經(jīng)營活動(商業(yè)交易)中從事行為;第二:行為人(行賄人)從事行為必須“以競爭為目的”，即客觀上要求行為人從事的行為是一項競爭行為，即任何一項可以促進競爭目的達成的行為;第三:行為人賄路與受賄的手段指向的必須是“利益”。這里所稱“利益”，是指受賄人并無權利獲得的、在物質方面或非物質方面客觀上能改善受賄人經(jīng)濟狀況、法律狀況、社會狀況或人身狀況的東西;第四:行為人必須向相對人“提供、允諾的給予”某種利益。第五:行為人行賄旨在使自己或第三人在銷售商品或服務時以不正當方式獲得優(yōu)待。受賄人是與經(jīng)營活動有關的“單位或個人”，并且為行為人能帶來這種有損公平競爭“機會或環(huán)境”。當然，與商業(yè)行賄不同、商業(yè)受賄人是被動地索取或接受，行為人不需以競爭為目的。
3.商業(yè)賄賂主觀目的的類型化。商業(yè)賄賂的行為人必須具有故意。故意可以是直接故意，也可以是間接故意。這即是說，行為人行賄人必須知道，自己在經(jīng)營活動(商業(yè)交易)中的對方單位或個人(受托人)提供、允諾或給予特定的利益，知道這種利益合適于充當對方以不正當方式優(yōu)待自己或第三人的對待給付。反之，商業(yè)受賄人也具有這種故意。即行為人必須知道，自己在商業(yè)交易中向對方索取，讓人允諾或收受特定的利益，知道自己這樣做是為了在競爭中以不正當方式優(yōu)待對方或第三人。
(二)商業(yè)賄賂行為的特征
商業(yè)賄賂是商品經(jīng)濟社會比較典型與普遍的不正當競爭行為，對各種各樣行為進行法律上的抽象，可以歸納為以下一些主要特征:
1.行為主體是對應對方的經(jīng)營者或與經(jīng)營活動密切相關的單位和個人。包括行賄主體與受賄主體同時具備。
2.主觀上是故意和自愿的心理狀態(tài)。過失行為或被勒索的不得已的行為，均不構成商業(yè)賄賂行為。
3.行為動機一方是為了促成市場交易活動或取得權利交易條件，以獲取競爭機會或環(huán)境，最后獲得利益。另一方一般是為獲得利益。
4。商業(yè)賄賂具有隱蔽性。即雙方通過秘密的方式在帳外暗中給付或接受財物或其他不正當利益，以避人耳目，逃避懲罰。
5.商業(yè)賄賂具有多發(fā)性與普遍性。世界各國商品經(jīng)濟社會無不存在商業(yè)賄賂這一病疾。從某種程度上說，這是商品經(jīng)濟的伴生現(xiàn)象。因為商品經(jīng)濟的天性是要求自由公平競爭，也就會伴生其付產(chǎn)品不正當競爭行為。
6。商業(yè)賄賂具有違法性。世界各國法律與法規(guī)無不打擊止“業(yè)賄”，因“這是““經(jīng)濟”康”展的必要“提條
三、商業(yè)賄賠的法律規(guī)制
(一)商業(yè)賄賂存在的原因
商業(yè)賄賂產(chǎn)生存在的原因很多，概括起來可歸納為:
1.市場經(jīng)濟的非理性因素。市場經(jīng)濟的非理性因素指市場的一種最本質的內(nèi)在因素以及影響市場行為者抉擇的某些心理和精神層面的因素。人們的欲望是其中最重要的一種。欲望是指社會的人基于一定的需要而產(chǎn)生對一定物質或精神事物的渴望，是人的有意識的、并指向清晰的目的的行為傾向。一般情況下，人的欲望越強烈。其動機與目的越明確，社會意義越大。欲望的非理性特征表現(xiàn)為:第一潛在性和本能性;第二，沖動性和無規(guī)則性;第三，不可直接由邏輯或其他理性認識形態(tài)來把握。
欲望是商品經(jīng)濟(市場經(jīng)濟)發(fā)育與前進的重要內(nèi)驅力。沒有欲望就沒有個人的經(jīng)濟活動，沒有市場行為，更沒有市場的交換機制。西方商品經(jīng)濟發(fā)展史充分證明了這點。人的欲望不但能推動人類社會科學技術與文明發(fā)展，更能夠促進市場經(jīng)濟的發(fā)展，競爭是推動欲望的機制與發(fā)動機。
但另一方面，在商品經(jīng)濟(市場經(jīng)濟)條件下，人的欲望總是處于不斷激發(fā)、不斷擴張，保持沖動和追求滿盈的狀態(tài)，它把有限的本身的自然欲望變?yōu)橐环N對抽象財富的占有的欲望。因此，市場上往往會出現(xiàn)一些由欲望盲目驅動的現(xiàn)象，給市場經(jīng)濟帶來負面效應。商業(yè)賄賂就是此種盲目現(xiàn)象之一尸
由此可知，在市場經(jīng)濟發(fā)展中，合理的欲望可以成為正當?shù)睦婕睿谷藗儽３滞⒌臒崆楹透蓜?可以使市場行為者能動地、積極地組織和調動各種市場要素，加速市場良性、快速發(fā)展。但是，這種欲望一旦盲目驅動或超出了合理的“度”，就會導致市場行為者抉擇失誤，而且導致慘重損失或出現(xiàn)市場道德敗壞，甚至違背法律行為。商業(yè)賄賂正是這種欲望盲目驅使的行為。說明欲望是一柄“雙刃劍”，關鍵看行為者如何把握與利用。
2.各種制度與規(guī)范的不健全，包括道德上法律觀念的扭曲。我國市場經(jīng)濟發(fā)展歷史不長，各種相應的制度與規(guī)范不健全，加上人們道德觀念和法律觀念的扭曲，通過非正當違法途徑獲取財富的病態(tài)心理嚴重，這種社會轉型時期的伴生現(xiàn)象必然非常嚴重，商業(yè)賄賂這種不正當競爭行為大量存在也就毫不奇怪夕
(二)商業(yè)賄賂的法律規(guī)制
商業(yè)賄賂行為是一種非常重要的不正當競爭行為，不但破壞市場公平競爭秩序，還滋生各種腐敗行為，腐蝕健康社會機體，必須給予法律規(guī)制，加以打擊。結合以上分析，我國《反不正當竟爭法》對商業(yè)賄賂行為的法律規(guī)制是存在缺陷的;主要是行為主體模糊狹窄，客觀行為沒有類型化，主觀目的沒有類型化等
合規(guī)經(jīng)營是根據(jù)巴塞爾協(xié)議衍生出來的概念，根據(jù)巴塞爾委員會在的《合規(guī)與銀行內(nèi)部合規(guī)部門》的規(guī)定：“‘合規(guī)風險’是指銀行因未能遵循法律、監(jiān)管規(guī)定、規(guī)則、自律性組織制定的有關準則，以及適用于銀行自身業(yè)務活動的行為準則而可能遭受法律制裁或監(jiān)管處罰、重大財務損失或聲譽損失的風險?！?合規(guī)經(jīng)營最早出現(xiàn)和適用于銀行業(yè)，由于市場競爭愈加激烈，商人的經(jīng)營理念慢慢發(fā)生了轉變，如今合規(guī)經(jīng)營已逐步滲入到各行各業(yè)。
一、合規(guī)經(jīng)營的含義
任何事物的發(fā)展都有它特定的規(guī)則，正所謂“無規(guī)矩不成方圓”。同樣，企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展也要遵循一定的規(guī)則，這里所說的規(guī)則就是合規(guī)經(jīng)營中的“規(guī)”。合規(guī)經(jīng)營的意思顧名思義是：企業(yè)在經(jīng)營過程中應當遵循法律、規(guī)則的規(guī)定。目前對于合規(guī)經(jīng)營研究較多的行業(yè)大多是風險較大的行業(yè)，例如商業(yè)銀行、證券和保險。保險業(yè)對合規(guī)經(jīng)營的定義是：合規(guī)經(jīng)營是保險業(yè)通過建立合規(guī)管理機構，配備合規(guī)工作人員，按照外部法規(guī)的要求同意制定并持續(xù)修改內(nèi)部規(guī)范，并據(jù)此制定和執(zhí)行合規(guī)政策，站合規(guī)檢測和合規(guī)培訓等措施，預防、識別、應對、化解和報告評估合規(guī)風險的系列經(jīng)營活動的總稱。 合規(guī)經(jīng)營并不是金融行業(yè)特有的要求，無論哪個行業(yè)要想長期發(fā)展，都必須遵循法律法規(guī)以及行業(yè)內(nèi)部的有關規(guī)定。
關于合規(guī)中的“規(guī)”的范圍銀行界界有兩種不同的看法，一種認為銀行內(nèi)部規(guī)定不屬于“合規(guī)”的范圍，另一種看法則相反。本文認為合規(guī)并不僅僅是“合乎法律”這么簡單，根據(jù)《合規(guī)與銀行內(nèi)部合規(guī)部門》和《保險公司合規(guī)管理指引》的有關規(guī)定，合規(guī)不僅僅只包括具有強制性的法律文件，還包括行業(yè)準則、企業(yè)內(nèi)部規(guī)定以及更廣義的商業(yè)道德。合規(guī)經(jīng)營還有一層意思就是，在不違背國家法律法規(guī)的前提下，企業(yè)通常會制定企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度。 所以合規(guī)經(jīng)營的第一要求就是企業(yè)自己制定的內(nèi)部規(guī)定必須與國家的法律法規(guī)相一致，其次是要求企業(yè)及其員工嚴格按照有關的規(guī)定進行經(jīng)營活動。
二、合規(guī)經(jīng)營的利弊分析
合規(guī)經(jīng)營對企業(yè)來說具有至關重要的意義，如果企業(yè)合規(guī)經(jīng)營失效，隨時可能受到監(jiān)管處罰甚至法律制裁，更加嚴重的將會導致企業(yè)破產(chǎn)。首先，合規(guī)經(jīng)營能夠防范和降低經(jīng)營風險。企業(yè)違規(guī)經(jīng)營，如果觸犯的是沒有法律強制力的行業(yè)規(guī)則或者是企業(yè)內(nèi)部的規(guī)定，可能會受到來自行業(yè)協(xié)會或者企業(yè)內(nèi)部高層的處罰，雖然這些懲罰不足以危機企業(yè)的生存，但仍會給企業(yè)的發(fā)展造成一定的阻礙。如果企業(yè)在經(jīng)營中違反了國家的法律法規(guī)，那么往往會付出巨大的人力、財力的代價。例如三鹿公司，由于違法生產(chǎn)劣質奶粉，最終導致企業(yè)破產(chǎn)。而具有合規(guī)經(jīng)營意識的企業(yè)，他們的行為合乎各種規(guī)定，其職員各司其職，在各種規(guī)則的制約下，無形中降低了經(jīng)營風險。其次，合規(guī)經(jīng)營可以提升企業(yè)的商譽。企業(yè)在消費者心中的形象關乎企業(yè)的興衰存亡，如果企業(yè)屢屢出現(xiàn)違規(guī)經(jīng)營事件，勢必會影響消費者對企業(yè)的信任，從而降低企業(yè)的商譽和知名度，從長期發(fā)展的角度看，這絕對是得不償失的。要想持久發(fā)展的企業(yè)不能為了蠅頭小利而違規(guī)經(jīng)營，破壞企業(yè)名譽。再次，合規(guī)經(jīng)營有利于形成健康向上的核心價值觀。合規(guī)經(jīng)營要求企業(yè)的經(jīng)營在透明、公開的環(huán)境下進行，強調企業(yè)的商業(yè)道德倫理和社會責任。注重合規(guī)經(jīng)營的企業(yè)會組織員工進行合規(guī)經(jīng)營培訓，提高員工的合規(guī)意識，能夠在整個企業(yè)中形成良好的合規(guī)風氣，從而激發(fā)員工的凝聚力和進取心。
合規(guī)經(jīng)營是我國民族企業(yè)增強競爭力，持續(xù)、健康發(fā)展的唯一途徑。合規(guī)經(jīng)營能夠降低合規(guī)風險，保障企業(yè)有法可依，有章可依，使企業(yè)在制度規(guī)章的保駕護航下真正走上安全、穩(wěn)健的發(fā)展軌道。但在利益的驅使下，我國的經(jīng)濟案件頻頻發(fā)生，這些案件的發(fā)生大多是因為沒有嚴格遵守國家法律法規(guī)和行業(yè)準則而導致的。企業(yè)違規(guī)經(jīng)營的形式是多種多樣的，例如商業(yè)壟斷、限制經(jīng)營、非法銷售、商業(yè)賄賂、侵犯商業(yè)秘密等行為,現(xiàn)實中發(fā)生最多的案件就是商業(yè)賄賂。
我國《反不正當競爭法》第8條的，該條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。”商業(yè)賄賂的一般含義是指具有競爭關系的經(jīng)營者通過秘密收買競爭對手的人或者雇員的方式，爭奪交易機會，獲取市場競爭優(yōu)勢的不正當行為。 依據(jù)該定義可以得出商業(yè)賄賂具有以下特征：
（一）行為主體具有普遍性
《反不正當競爭法》第8條將行賄主體限定在“經(jīng)營者”的范圍內(nèi)，這是符合實際的，行賄人的目的是進行銷售或者購買商品，這是經(jīng)營者常見的經(jīng)營行為。經(jīng)營者包括各類公司法人、普通合伙、合伙企業(yè)、個體工商戶以及從事經(jīng)營活動的行業(yè)自律組織、事業(yè)單元、團體等經(jīng)濟組織。
（二）以經(jīng)濟利益為目的
商業(yè)賄賂的目的是為了銷售或購買商品，這是區(qū)別其他賄賂形式的重要標準之一。在競爭激烈的行業(yè)，行為人給予受賄人財務，以達到讓受賄人購買自己商品或者自己購買受賄人的商品的目的，這樣一來就損害了其他競爭對手公平競爭的機會，而且如果行賄人的商品是劣質的，同時還會損害消費者的合法權益。“商業(yè)賄賂是一種以‘小利換大利’的純營利性的不正當競爭行為” 。
（三）行為手段多樣性和隱蔽性
商業(yè)賄賂的手段是多種多樣的，既可以是給予受賄者財物，也可以是其他名義的各種好處，例如職務升遷、免費旅游等形式。由于商業(yè)賄賂是一種違法行為，所以當事人在進行該行為時往往非常小心謹慎，盡量使其行為不被察覺，行為手段具有隱蔽性，通常說就是“以合法形式掩蓋非法目的”。
商業(yè)賄賂是合規(guī)經(jīng)營失效的一種表現(xiàn)形式，該行為損害的不僅僅是競爭對手的合法權益，還會涉及到廣大消費者的權益。如果藥品供應商通過商業(yè)賄賂行為讓醫(yī)院優(yōu)先出售其劣質藥品，可能會造成就醫(yī)人員的傷亡，那么違反的不單是《不正當競爭法》，同時違反了《侵權法》、《刑法》等法律法規(guī)。
三、從法律層面看我國合規(guī)經(jīng)營
合規(guī)經(jīng)營是一個很籠統(tǒng)的概念，“規(guī)”包括有法律強制性的法律、法規(guī)、規(guī)章等，還包括行業(yè)規(guī)則、企業(yè)內(nèi)部準則，商業(yè)道德等。商業(yè)道德包括自愿、平等、公平等原則，這本身就是一個很難把握的概念。商業(yè)本身的純粹營利性決定了商業(yè)道德核心不在于實現(xiàn)真、善、美的到的訴求，而在于維持商業(yè)活動中相互爭奪利益行為的方式和尺度。 如何把握經(jīng)營行為中的“度”是合規(guī)經(jīng)營所要解決的第一問題。法律是指引企業(yè)經(jīng)營的最低標準，所有企業(yè)內(nèi)部準則和行業(yè)規(guī)則都不得與法律相沖突，以法律制度保障企業(yè)的合規(guī)經(jīng)營能夠有效規(guī)范企業(yè)的合規(guī)經(jīng)營。
（一）內(nèi)部規(guī)定符合國家法律法規(guī)
內(nèi)部規(guī)定是指除去法律法規(guī)之外的，企業(yè)所應遵循的行業(yè)內(nèi)部規(guī)則和企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度。內(nèi)部規(guī)定符合外部法律法規(guī)的規(guī)定是合規(guī)經(jīng)營的重要內(nèi)涵，因為內(nèi)部規(guī)定也是合規(guī)經(jīng)營所要遵循的規(guī)則，如果內(nèi)部規(guī)定與外部法律相抵觸，那么就會出現(xiàn)對外違法、對內(nèi)合規(guī)的尷尬現(xiàn)象。違反了企業(yè)合規(guī)經(jīng)營的最低標準――法律，那么合規(guī)經(jīng)營就無從談起。企業(yè)內(nèi)部規(guī)定是由企業(yè)高層管理人員制定的，很多人以為合規(guī)經(jīng)營只是管理層的義務，其實不然，企業(yè)的所有部門必須有機結合在一起，各司其職，才能實現(xiàn)企業(yè)的有效運轉。在保證高層管理人員制定的內(nèi)部規(guī)則符合法律規(guī)定后，企業(yè)的其他人員就要嚴格按照該規(guī)定行事，真正做到合規(guī)人人有責。所以合規(guī)經(jīng)營所要做到的第一步就是確內(nèi)部規(guī)定符合法律。
（二）依法建立合規(guī)部門對企業(yè)經(jīng)營進行監(jiān)督
一、國內(nèi)外有關商業(yè)賄賂的法律文件
（一）國內(nèi)有關商業(yè)賄賂的法律法規(guī)
我國主要有兩部法律明確禁止商業(yè)賄賂：《反不正當競爭法》以及國家工商總局為實施該法而頒布的《關于禁止商業(yè)賄賂的暫行規(guī)定》；《刑法》以及最高人民法院、最高人民檢察院頒布的相關法規(guī)和司法解釋。前者規(guī)定的賄賂案件由國家工商總局和地方工商局進行調查，并可能處以行政處罰；后者規(guī)定的具有更嚴重影響的案件由公安部門進行調查，或者由檢察院進行調查、提起公訴，法院進行審理，定罪后可處以刑事處罰。
（二）國外有關商業(yè)賄賂的主要法律文件
美國的《反海外腐敗法》（英文全稱”Foreign Corrupt Practices Act”，簡稱“FCPA”）頒布于1977年，分別在1988年和1998年進行了修訂；本部法律有兩部分組成，分別是反賄賂條款與賬簿和記錄條款，目的在于禁止美國企業(yè)通過郵件或者其他方式，直接或間接地向外國官員、外國政黨或候選人進行非法支付。有關在美國證券交易委員會（SEC）登記備案的上市公司，其FCPA條款民事部分的執(zhí)行，由美國證券交易委員會負責；對于“非發(fā)行企業(yè)”的FCPA條款的執(zhí)行和涉及的所有刑事控訴，則由美國司法部來負責。
經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）《關于反對在國際商事交易中賄賂外國公職官員的公約》（簡稱“OECD公約”），是第一個在國際領域對跨國商業(yè)賄賂作出約束的國際公約；OECD公約要求締約國將以其法律管轄下的任何人向外國公共官員或通過第三方給與、承諾給與任何不當支付，以及此官員作為或不作為方式違反其法定職務，而獲取、維持其商業(yè)業(yè)務或其他不正當商業(yè)利益，定為犯罪。
歐盟反腐敗公約有兩個：一是《歐盟刑法反腐敗公約》，這項公約是內(nèi)容最全面的反腐敗公約之一，包含了公有和非公領域的腐敗和其他一系列罪行；公約要求簽約國對定義范圍內(nèi)的腐敗進行起訴，在引渡和交換信息方面增加國際合作。另一個公約是《歐洲理事會民法反腐敗公約》，公約要求簽約國保證企業(yè)會計賬簿記錄完整和準確，并制定了相關賠償和對舉報者進行保護的法律。
《聯(lián)合國反腐敗公約》的適用范圍十分寬泛，其犯罪構成沒有局限于商業(yè)目的賄賂行為，也沒有規(guī)定FCPA的兩條抗辯條款，更加廣泛地推動了對公共官員賄賂行為的非法性認定。我國于2003年12月正式簽署了《聯(lián)合國反腐敗公約》。
二、企業(yè)商業(yè)賄賂風險的公司治理與合規(guī)審查
公司治理是企業(yè)高層管理團隊的責任，創(chuàng)建組織內(nèi)部的透明度，通過設計一整套管理機制，保證企業(yè)組織的所有成員都能夠遵守確定的程序，并監(jiān)測和記錄組織的商業(yè)活動；企業(yè)的合規(guī)部門或合規(guī)管理崗位通過識別、評估、防范、上報、追蹤并檢驗企業(yè)合規(guī)風險，保證了公司治理系統(tǒng)的有效性。合規(guī)審查制度的建立，需要企業(yè)管理層的支持與參與，才能在企業(yè)中形成有效的合規(guī)管理文件，并在合規(guī)審查的工作中投入人力和財力，將企業(yè)合規(guī)項目落實到位。
企業(yè)經(jīng)營活動的“合規(guī)”，通常包含兩個層面的含義：一是遵守法律、法規(guī)及監(jiān)管部門的規(guī)定；二是遵守企業(yè)內(nèi)部倫理守則和規(guī)章制度以及社會規(guī)范、誠信和道德的行為準則等[1]。企業(yè)行為符合FCPA規(guī)定已經(jīng)成為跨國企業(yè)的主要目標任務之一，并將合規(guī)審查納入了企業(yè)內(nèi)部常規(guī)審計的計劃內(nèi)。保證企業(yè)行為符合FCPA規(guī)定最有效的方式是對企業(yè)員工進行合規(guī)培訓，而合規(guī)審查部門與法律部門的跨部門合作，被認為是取得成果最重要的因素。
合規(guī)風險評估是合規(guī)審查制度的重要組成部分，確保企業(yè)符合FCPA規(guī)定。目前跨國企業(yè)風險評估需要考慮的主要因素有：1.企業(yè)活動的國家地區(qū)；2.企業(yè)在非政府組織“透明國際”腐敗報告中的排名；3.第三方人或外包商行為觸犯FCPA的可能性；4.企業(yè)過去內(nèi)部控制的脆弱性與缺陷；5.企業(yè)內(nèi)部調查涉及FCPA事件的調查結果；6.行業(yè)與企業(yè)自身曾經(jīng)違反FCPA的案例。
三、企業(yè)合規(guī)文化的建立
企業(yè)合規(guī)實施方案的目的在于有效地防范和阻止犯罪行為的發(fā)生，企業(yè)組織應當采取審慎的防范措施，并創(chuàng)造出企業(yè)“合規(guī)文化”。多數(shù)跨國企業(yè)采用的《道德和行為準則》，明確規(guī)定要遵守反腐敗相關法律在內(nèi)的一切法律法規(guī)及行業(yè)標準，通過《道德和行為準則》的宣傳和普及，向所有員工、派遣人員和合作伙伴倡導和傳遞“合規(guī)文化”。《美國聯(lián)邦宣判指南》中的企業(yè)“合規(guī)文化”的實施方案意見對國內(nèi)外企業(yè)具有較強指引與參考作用，其主要意見有：
1.企業(yè)建立標準和流程，來防范和追蹤違反FCPA的行為；2.企業(yè)管理層應該了解整個合規(guī)審查制度的內(nèi)容與實施，并且對其實施過程進行監(jiān)督；3.確保有專門人員來實施合規(guī)審查制度，并定期向某一專門負責FCPA的高層人員或委員會匯報；4.企業(yè)應該通過合理的方式使全體股東、員工、商及合作伙伴納入到企業(yè)的合規(guī)審查制度中，以防范這些人員參與到非法支付有關的活動中；5.企業(yè)應該通過與之職權相適應的定期的培訓，使企業(yè)及其分支機構的員工了解公司的合規(guī)審查標準、流程和更新；6.企業(yè)應定期檢查合規(guī)審查的有效性，并加以不斷地改進；7.企業(yè)應提供一種機制，使員工或商可以在匿名和保密的原則下，向高層檢舉FCPA問題；8.企業(yè)應該通過有效的獎懲制度來激勵合規(guī)審查制度的實施；9.企業(yè)在發(fā)現(xiàn)FCPA違章事件后，應采取有效的措施加以處理，并且通過對原有制度的改進以防范類似事件的發(fā)生；10.企業(yè)定期對合規(guī)風險進行評估，并根據(jù)評估結果設計、實施或改進合規(guī)審查制度，以減少或防止違規(guī)事件的發(fā)生。
四、合規(guī)審查的制度建設與實施
（一）合規(guī)審查制度的建立
建立一個有效運作的合規(guī)審查組織架構，需要企業(yè)最高管理層組成委員會，直接負責企業(yè)整體合規(guī)審查的實施和有效性，并對重大合規(guī)事件進行管理和審查，企業(yè)高層管理人員對合規(guī)工作的參與與責任的承擔，是保證企業(yè)合規(guī)審查制度能夠真正起到作用的必要條件。在企業(yè)高層管理人員的牽頭組織下，企業(yè)內(nèi)部應該建立起專門的合規(guī)部門和人員，專門負責具體的合規(guī)審查制度的落實，定期向企業(yè)合規(guī)委員會匯報合規(guī)工作的執(zhí)行情況、監(jiān)控狀態(tài)、發(fā)現(xiàn)的問題。
合規(guī)審查部門及其合規(guī)人員應具有獨立性，主要體現(xiàn)在合規(guī)工作人員不隸屬于其他業(yè)務部門，不得在企業(yè)負責其他具體業(yè)務工作，以避免產(chǎn)生利益沖突；合規(guī)部門的報告層級應該是直接向最高負責人或者合規(guī)委員會來進行工作匯報，給予合規(guī)部門必要的經(jīng)費和充分的授權。
合規(guī)審查部門制定的合規(guī)標準和流程文件，應當適用于企業(yè)的所有分支機構，和企業(yè)持有50%以上表決權的子公司，在一定條件下也適用于企業(yè)的派遣人員、商、中介機構，確保合規(guī)審查制度實施的全面性。一個完整的合規(guī)審查流程至少應該包括：合規(guī)風險的識別和評估、合規(guī)審查計劃的制定和實施、合規(guī)問題的上報和監(jiān)測、合規(guī)審查制度有效性的定期檢查和更新、員工的培訓和教育；此外合規(guī)部門根據(jù)企業(yè)自身情況制定的配套制度也是防范企業(yè)違規(guī)事件發(fā)生必不可少的部分，如匿名舉報制度、違反合規(guī)政策的懲治制度等。
（二）合規(guī)審查的實施
合規(guī)審查的實施依據(jù)的標準和原則包括相關國內(nèi)外法律法規(guī)、企業(yè)的行業(yè)標準和最佳實踐、社會責任和社會的普遍要求、企業(yè)內(nèi)部的行為準則和規(guī)章制度。在合規(guī)審查的實施中，合規(guī)部門應當根據(jù)外部環(huán)境、法律法規(guī)、行業(yè)動態(tài)、業(yè)務發(fā)展等多種因素來制定調整新制度，這是一個不斷改進的持續(xù)控制過程。
在企業(yè)常規(guī)審查中，不但要對企業(yè)原有業(yè)務范圍內(nèi)的客戶、商等發(fā)生的重要變更進行審查，還要對企業(yè)新業(yè)務開拓的合規(guī)風險進行審查評估。在涉及企業(yè)重大項目和重大決策時，合規(guī)審查部門應當參與其中。企業(yè)高合規(guī)風險業(yè)務的日常審批是合規(guī)部門的主要工作內(nèi)容，審批內(nèi)容主要包括：涉及對政府官員的支付項目報銷、禮物、娛樂招待項目、捐贈和贊助項目、第三方商的合規(guī)風險、疏通費的支付。
五、從國內(nèi)法角度談商業(yè)賄賂的法律風險控制
《反不正當競爭法》和《關于禁止商業(yè)賄賂的暫行規(guī)定》（以下簡稱為“暫行規(guī)定”），規(guī)定為了購買或銷售商品，經(jīng)營者提供金錢或財物賄賂任何組織或個人的行為將被視為進行商業(yè)賄賂。我們在判斷提供金錢或財物是否構成商業(yè)賄賂時，關鍵要看提供或者給予背后的意圖是否是為了誘使他人購買或者出售產(chǎn)品或者服務。在實務中，工商部門的考量因素有輸送利益的金額、提供者財務記錄的費用說明、被指控者在調查過程中與工商局配合的程度。作為企業(yè)在工商調查期間，要能夠證明其賬冊如實地反映了正確、合法的成本費用，付款時基于實際交易而產(chǎn)生。同時，企業(yè)在工商部門調查期間，也應該積極配合，及時提供所需文件，如實回答工商部門的詢問，如果確有商業(yè)賄賂問題，工商部門可以基于企業(yè)的配合程度，在法律允許的限度內(nèi)減免處罰。
根據(jù)《刑法》，為了“獲得不正當利益”給予任何官員或非官員“金錢或財物”則構成行賄罪。在確定是否構成賄賂罪時也主要看提供利益背后的意圖，即提供金錢或財物是否為了獲取違反相關法規(guī)或者國家政策的利益，是否有助于或促使收受人違反法規(guī)或國家政策。在確定提供或贈與構成刑事賄賂罪時，司法機關通常會考慮的因素有：1.當事人之間的關系以及當事人之間的交易歷史；2.提供或給予的財物金額或價值；3.金錢或財物贈與的原因、時間和方式；4.收受人是否利用其職位為提供人謀取利益。
六、中國企業(yè)在美上市的合規(guī)性運作建議
在美上市的我國企業(yè)和關聯(lián)公司都將受到美國《反海外腐敗法》的規(guī)制，作為上市發(fā)行人，其在經(jīng)濟往來中的商業(yè)賄賂行為無論是否發(fā)生在美國，都有可能導致美國司法部和證券交易委員會的調查，觸犯了《反海外腐敗法》的相關規(guī)定將受到處罰。因此，在美上市的中國企業(yè)必須建立起一套完善的商業(yè)合規(guī)制度，以符合美國《反海外腐敗法》等相關法律規(guī)定。
上市公司的組織機構有其特別之處，除了獨立董事和董事會秘書，董事會應設立專門委員會，其中審計委員會的設立對企業(yè)合規(guī)審查工作的推動和協(xié)調尤為重要。審計委員會的主要職責是：提議聘請或更換外部審計機構；監(jiān)督公司內(nèi)部審計制度及其實施；負責內(nèi)部審計與外部審計之間的溝通；審核公司財務信息及其披露；審查公司的內(nèi)控制度[2]。
根據(jù)文件精神，結合我縣實際，現(xiàn)就開展“送法進企業(yè)”活動提出如下實施意見：
一、目標要求
通過“送法進企業(yè)”活動，強化企業(yè)經(jīng)營管理人員和廣大職工依法經(jīng)營意識、安全生產(chǎn)意識、勞動保護意識、資源環(huán)境保護意識和廉潔自律意識，促進企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、內(nèi)部管理和用工制度不斷規(guī)范，進一步提升企業(yè)核心競爭力。
二、活動安排
2013年6月至8月，2013年9月對企業(yè)經(jīng)營管理人員進行一次法律知識考試。
三、活動主體
縣依法經(jīng)營協(xié)調指導辦公室、法制宣傳教育領導小組辦公室成員單位。
四、送法對象
全縣各類重點企業(yè)、定報工業(yè)企業(yè)，特別是納稅前50強企業(yè)。
五、主要內(nèi)容
㈠加強合同法、稅法、物權法（草案）等有關社會主義市場經(jīng)濟基本法律法規(guī)的宣傳，促進企業(yè)樹立誠實守信、公平交易的理念，強化依法經(jīng)營意識。
㈡加強安全生產(chǎn)法、消防法、道路交通安全法等有關安全生產(chǎn)基本法律法規(guī)的宣傳，促進企業(yè)樹立尊重生命、以人為本的理念，強化安全生產(chǎn)意識。
㈢加強勞動法、工會法、婦女權益保障法等有關規(guī)范勞資關系、保護職工合法權益法律法規(guī)的宣傳，促進企業(yè)樹立勞資平等、保護勞動者的理念，強化勞動保護意識。
㈣加強環(huán)境保護法、人口與計劃生育法、水資源保護法、等有關環(huán)境保護、資源節(jié)約法律法規(guī)的宣傳，促進企業(yè)樹立科學發(fā)展、和諧發(fā)展的理念，強化資源環(huán)境意識。
㈤加強科學技術進步法、商標法、專利法等推動科技進步、保護知識產(chǎn)權法律法規(guī)的宣傳，促進企業(yè)樹立科學技術是第一生產(chǎn)力的理念，強化自主創(chuàng)新能力。
㈥加強刑法、反不正當競爭法、反商業(yè)賄賂法等規(guī)范企業(yè)及工作人員經(jīng)營行為的法律法規(guī)宣傳，促進企業(yè)樹立平等競爭、守法經(jīng)營的理念，強化廉潔自律意識。
一、以科學發(fā)展觀為指導，遵循法學研究的科學性，追求法學精神的真諦
我們在對商業(yè)賄賂法律法規(guī)的研究中，首先遇到的就是商業(yè)賄賂的法學定義問題。
商業(yè)賄賂這一法律術語最早出現(xiàn)在1996年國家工商行政管理局頒布的《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》之中，對商業(yè)賄賂的定義是：“經(jīng)營者為銷售或者購買商品，而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為?！边@個定義把商業(yè)賄賂的動機表述“為銷售或者購買商品”。在現(xiàn)實社會生活中，商業(yè)賄賂不僅發(fā)生在銷售或者購買商品的過程中，在土地轉讓、工程建設、資源開發(fā)、政府采購、金融信貸等商業(yè)活動中也有表現(xiàn)，所以我們認為，這個定義是一個不完整的定義。
1998年出版的《法學大辭典》有商業(yè)行賄罪和商業(yè)兩個詞條，把《刑法》第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員定義為商業(yè)，把《刑法》第一百六十四條規(guī)定的對非國家工作人員行賄罪定義為商業(yè)行賄罪。反商業(yè)賄賂的司法實踐證明，商業(yè)賄賂罪的主體，不僅包括非國家工作人員，也包括國家工作人員，所以《法學大辭典》的定義也存在以偏概全的問題。中央決定開展治理商業(yè)賄賂專項工作以后，2006年11月，河南省檢察機關召開了治理商業(yè)賄賂理論研討會，對商業(yè)賄賂的定義是：“商業(yè)經(jīng)營活動中通過賄賂手段以獲取交易機會或者經(jīng)濟利益的行為?！边@個定義僅僅表述了商業(yè)行賄的狀況而沒有包括商業(yè)受賄，也不夠完整。我們通過對以上三個定義的研究與比較，提出對商業(yè)賄賂的定義從以下幾個方面解讀：第一，商業(yè)賄賂是指商業(yè)活動中發(fā)生的賄賂行為；第二，商業(yè)賄賂按其表現(xiàn)形式可以區(qū)分為行賄、受賄和介紹賄賂；第三，商業(yè)賄賂按其社會危害性的大小可以區(qū)分為行政違法的商業(yè)賄賂和構成犯罪的商業(yè)賄賂；第四，商業(yè)賄賂按其行為主體的活動領域可以區(qū)分為公務領域中的商業(yè)賄賂和非公務領域中的商業(yè)賄賂。我們的這一研究成果受到了最高人民檢察院有關領導的肯定。
二、以科學發(fā)展觀為指導，遵循法制建設的系統(tǒng)性，為完善社會主義法律體系補缺拾遺
我們要構建的社會主義法律體系是：“一個以憲法為統(tǒng)帥和根本依據(jù)，部門齊全、數(shù)量適度、體例科學、質量較高、內(nèi)在統(tǒng)一、外在協(xié)調的中國特色社會主義法律體系。”從法律的系統(tǒng)性出發(fā)，我們通過研究與比較，發(fā)現(xiàn)行政法關于商業(yè)賄賂的規(guī)定與《刑法》關于賄賂犯罪的規(guī)定在主體的構成上、行為表述上有些地方存在矛盾和沖突。比如，《反不正當競爭法》對商業(yè)賄賂的行為主體既規(guī)定了個人，也規(guī)定了單位。《刑法》第一百六十三條對非國家工作人員的規(guī)定只包括個人不包括單位?！斗床徽敻偁幏ā穼ι虡I(yè)賄賂的表現(xiàn)形式表述為“通過財物或者其他手段”，而《刑法》規(guī)定的賄賂內(nèi)容只有財物，并沒有“其他手段”。我們按照系統(tǒng)的要求，提出了相應的修改建議，撰寫的論文在遼寧省法學會經(jīng)濟法學研究會2007年學術年會上被評為一等獎。
三、以科學發(fā)展觀為指導，遵循法律發(fā)展的可持續(xù)性，放眼未來
我們在完成《賄賂犯罪的刑法學研究》超級秘書網(wǎng)
這一課題過程中，通過對國內(nèi)學界關于賄賂的形式與內(nèi)容的三種觀點和國際反腐敗公約的規(guī)定進行研究比較，提出將《刑法》
根據(jù)學校紀委關于加強反商業(yè)賄賂自查自糾的有關文件的精神及武昌區(qū)藥監(jiān)局、衛(wèi)生局聯(lián)合召開的關于整頓藥品市場流通秩序和整頓醫(yī)療行業(yè)商業(yè)賄賂行為的會議精神，校醫(yī)院在積極參與行業(yè)領域反商業(yè)賄賂工作的同時，在校紀委的領導下，積極開展了反商業(yè)賄賂自查自糾活動...根據(jù)學校紀委關于加強反商業(yè)賄賂自查自糾的有關文件的精神及武昌區(qū)藥監(jiān)局、衛(wèi)生局聯(lián)合召開的關于整頓藥品市場流通秩序和整頓醫(yī)療行業(yè)商業(yè)賄賂行為的會議精神，校醫(yī)院在積極參與行業(yè)領域反商業(yè)賄賂工作的同時，在校紀委的領導下，積極開展了反商業(yè)賄賂自查自糾活動?，F(xiàn)將具體情況總結如下。
一、動員教育，提高認識
我們及時傳達校紀委及上級衛(wèi)生行政部門關于反商業(yè)賄賂自查自糾的有關文件精神，讓全體醫(yī)務工作者明白商業(yè)賄賂既損害國家利益，又損害群眾利益，同時也損害自身利益。因為商業(yè)賄賂就象一個溫床，引誘犯罪，并使犯罪者最終走向犯罪深淵，必將受到法律的嚴懲。校醫(yī)院領導結合身邊案例講解，使大家進一步明白商業(yè)賄賂的危害性，從思想上提高了大家的認識，增強了拒腐防身的能力。對學校紀委開展反商業(yè)賄賂自查自糾活動的指示，校醫(yī)院要求在全院集中開展不正當交易行為自查自糾工作，使全體工作人員受到深刻的法律法規(guī)和社會主義榮辱觀教育，提高對治理商業(yè)賄賂專項工作重要性的認識，真正樹立全心全意為人民服務的意識，提高遵紀守法、廉潔行醫(yī)的自覺性；查找重點部門在醫(yī)藥購銷領域是否存在不正當交易行為及其存在的薄弱環(huán)節(jié)和管理漏洞，依據(jù)法律法規(guī)和有關政策分別作出處理，完善工作措施。
二、確定自查自糾的工作原則
醫(yī)院領導非常重視反商業(yè)賄賂活動及自查自糾工作，根據(jù)本部門的工作特點，醫(yī)院領導經(jīng)過充分研究確定的工作方針是：
自查自糾工作要堅持以教育為主，做到人人參加學習，人人受到教育，人人提高思想認識；堅持自查與自糾并重，做到邊學習，邊自查，邊整改；堅持依法治理，嚴格把握政策，分類處理問題；通過深入開展自查自糾，推進建立預防醫(yī)藥購銷領域商業(yè)賄賂行為的長效機制。根據(jù)學校紀委的要求，重點查找xx年年以來醫(yī)藥購銷領域和醫(yī)院管理中發(fā)生的突出問題，要通過檢查招投標程序、采購過程、醫(yī)療診治過程以及學校對醫(yī)院財務審計結果等方法查找、發(fā)現(xiàn)存在的問題。
三、自查情況說明
經(jīng)過嚴格認真的自查，xx年年以來，校醫(yī)院沒有發(fā)現(xiàn)藥品、醫(yī)療器械及醫(yī)用材料購銷領域的商業(yè)賄賂行為。但在醫(yī)院的財務管理和藥品管理方面我們發(fā)現(xiàn)存在一定的問題。主要表現(xiàn)在：
醫(yī)院掛號費、處置費、藥費收入交款不及時，每天的各項收入未做到日清日結；在實行電腦管理前，收費管理制度不夠健全，存在帳外資金現(xiàn)象；在實行電腦管理前，藥品管理不規(guī)范，控制不嚴，藥庫和藥房的藥品盤存未按規(guī)定及時進行帳務處理等。
四、幾年來反商業(yè)賄賂、加強醫(yī)院管理及近期自糾的措施
根據(jù)學校紀委關于加強反商業(yè)賄賂自查自糾的有關文件的精神及武昌區(qū)藥監(jiān)局、衛(wèi)生局聯(lián)合召開的關于整頓藥品市場流通秩序和整頓醫(yī)療行業(yè)商業(yè)賄賂行為的會議精神，校醫(yī)院在積極參與行業(yè)領域反商業(yè)賄賂工作的同時，在校紀委的領導下，積極開展了反商業(yè)賄賂自查自糾活動.
（一）強化措施，嚴格管理，努力防范和堅決治理藥品、器材購銷領域的商業(yè)賄賂行為。
在全員動員教育的基礎上，醫(yī)院領導對與藥商、器械商聯(lián)系較多的重點部門重點防治，醫(yī)院領導要求重點部門工作人員要正確處理與藥品器械商的關系，按國家法律、法規(guī)、校紀院規(guī)辦事，堅決抵制收受禮金、禮品、宴請等。為了加強管理，明確責任，醫(yī)院負責人與相關重點部門工作人員簽訂了責任書。
校醫(yī)院的藥品和器械的采購數(shù)量不象社會醫(yī)院那樣大，與藥品器械商接觸機會不多。但我們并不因為如此而放松警惕，相反，我們覺得量少、面窄、環(huán)節(jié)少，我們更有理由管好，把好這一關。為了避免商業(yè)賄賂現(xiàn)象在我院發(fā)生，明確規(guī)定校醫(yī)院領導及相關科室負責人及臨床科室的醫(yī)務人員不能與藥商及生產(chǎn)廠家接觸，更不能進行私下交易。在商家表示同意接受我們的規(guī)定情況下，并與我們簽訂承諾書后才允許其購買標書，簽訂藥品供應合同書。
校醫(yī)院各種藥品、器械、試劑及一次性消耗器材的采購應在學校招標領導小組統(tǒng)一領導下進行。對于數(shù)量多、金額大的物品實行招投標，對于量少、金額少的物品實行議標。藥品及大型醫(yī)療設備的采購程序是：
首先醫(yī)院根據(jù)各相關部門提出的采購計劃進行分析、論證，保證所采購物品符合臨床工作需要，對于大型醫(yī)療設備還要到相關單位進行實地參觀考察，了解該設備性能及是否滿足本院實際工作需要。經(jīng)過論證符合要求，確定采購，填寫論證采購報告上交后勤保障處，后勤保障處組織學校評標小組成員對投標的醫(yī)藥公司、器械公司進行資格審查，并組織招標，確定六家入圍公司，然后依據(jù)中標品種及數(shù)量確定四家供貨公司，并且與四家供貨公司簽訂供貨合同書。
對于一次性消耗器材、試劑等，目前是按學校有關規(guī)定，由后勤保障處組織進行議標，校醫(yī)院按議標決議執(zhí)行。
藥品供貨公司按校醫(yī)院采購清單供貨后，校醫(yī)院庫房孫愛萍同志和綜合組負責人華麗群同志負責驗收，嚴格按照武食藥[xx年]2號文件及武昌區(qū)[xx年]1號文件規(guī)定，檢查供貨員資格、票據(jù)合法性、藥物品種、數(shù)量、批號及效期，對不符合招投標及質量要求的堅決拒收、退貨，確保藥品進貨渠道和手續(xù)的規(guī)范、通暢以及廣大師生用藥的安全。
